电子合同的基本法律问题范例(12篇)
电子合同的基本法律问题范文篇1
[关键词]电子商务；法则；研究
一、电子商务法则的形成
电子商务经营方式和技术手段的不断出现，其意义远远超出了一个国家乃至某一经济合作区域的范围，涉及诸多国际国内法律法规。这使电子商务法则的形成从一开始就具国际性和全球运作统一性。
(一)法则的基础
电子商务的性质决定了其法则必须建立在世界经济一体化框架之下。系统、全面地构建电子商务法则，从运作模式和技术层面上将传统市场法则与电子商务法则、行业间法则、国内法则及国际法则进行调整和融合，考虑电子商务与传统贸易之间所处的环境及兼容、接轨问题。电子商务法则的基础在于它的统一性、广泛性和实用性，它来源于传统贸易，与传统贸易法则在相当长的一段时期内共存。同时，它打破了传统贸易法则国别、行业、管理方式的限制，随着经营方式和技术手段的更新而不断修订，这也就是目前仍未有统一的、适合世界各国使用的电子商务国际法则的原因。构建电子商务国际法则并不是缺乏法则的基础，而是缺乏人们的统一认识，这既包括政治、经济问题，也有社会意识、法律和道德问题。
(二)法则的发展
目前，一些国际组织和不少国家先后制订了电子商务法则，这些法则主要涉及电子商务的三个层面。一是对电子商务发展起着决定作用，最直接、最基本的法则，涵盖了商务活动和技术层面等重大问题，是电子商务发展的基础。如1998年10月国际经济合作与发展组织颁布的《全球电子商务行动计划》，从基本原则、行动计划、数字化市场和信息基础结构方面为电子商务发展提出了方向。1999年韩国的《电子商务基本法》，提出了电子商务的适用范围、电子信息有效性、数字签字效力、电子信息证据性、电子信息保存、认证机构许可、信息系统安全、消费者保护等。二是对电子商务有重大影响的法则，它们是电子商务正常运行应有的法律环境和必要条件。1996年世界知识产权组织通过的被称为“网络环境下的”版权条约的《世界知识产权组织版权条约》和《世界知识产权组织表演和录音制品条约》，为电子商务所涉及的知识产权保护问题奠定了基础。1998年欧盟的《私有数据保密法》涉及到输入网络站点、存储于因特网服务器上的及内联网上传播的私有数据保护问题。三足与电子商务相关、间接的法则，着眼点在于如何对电子商务发展中出现的问题作出法则上的调整。2000年海牙国际私法会议的《民商事管辖权和外国判决公约》中对涉及到电子商务中的商务合同、消费者合同、侵权管辖原则、分支机构管辖权、经常性商业活动管辖权等问题作出了修改。
(三)法则的定向
第一，电子商务法则是整个法律体系的一部分，其立足点首先表现为电子商务法则是传统商法的延伸。有人认为，电子商务活动是借助于现代信息技术手段的传统商务活动的翻版，电子商务法则也应与传统商务法则相似。事实上，传统商务法则中对电子商务的许多方面不能直接套用。但也应该看到，电子商务法则是商务法则的一个分支，电子商务的盈利模式和管理方式充分借鉴了传统商务模式，是传统商务管理和经营在it条件下的发展。为此，电子商务法则的形成也借鉴了传统商务法则的理念和框架。从这个意义上看，电子商务法则是传统民商法在新技术经济环境下的发展和延伸。第二，电子商务法则是国内法则与国际法则的有机结合，是整个世界经济法则不可缺少的一部分。由于所处的社会环境不同，各国电子商务法则存在着差异，在电子商务开放、公平的背景下，各国在制订本国的电子商务法则时应始终坚持在国际法则框架下求同存异的立法方向。第三，电子商务法则的系统性和兼容性。电子商务法则不仅涉及商务和技术领域，还要考虑公共政策、经济政策、社会行为、知识产权、税收、贸易管理，以及国内法、国外法等一系列涉及的相关问题。电子商务法则作为一种专门法，必须具有系统性以保障网上贸易有效进行，必须具有兼容性以完成电子商务行为。
二、电子商务法则立法原则
国际组织和各国政府应为电子商务的发展提供良好的环境，正确处理电子商务活动引发的新法则问题。在制定电子商务法则时，除考虑全球和国内外社会因素和技术指标外，还需充分认识法则的共同性和差异性，遵循电子商务法则立法原则。
(一)理论与实际相结合原则
电子商务法则属于法律体系的一个分支，与民商法、经济法等相关法则有着密切的联系，其本身就是法学理论的体现。电子商务需要电子商务法则来指导具体实践活动，以法律形式对电子商务交易进行规范，不仅能保障电子商务的需要，更能使其活动更加有效和充满活力。电子商务涉及的问题很多，随时都会遇到新挑战。如网络游戏中的金币和地产等是否可以当作一种财产，这就需要电子商务法则从理论的角度予以明确。再如买卖双方的身份认证、合同的合法性程序、支付系统的安全、信息保密、知识产权侵权处理和税收等电子商务活动都离不开电子商务法则的指导。
(二)中立原则
使用技术中立、参与媒介中立、实施中立，这些原则的目的在于促进公平交易。技术中立原则为电子商务立法提供了技术发展空间，使不同体系的电子商务法则在各自技术标准的表达上找到合适的何置，并且不会把新的技术解决方案排斥在外：媒介中立允许参与电子商务的各种媒介根据电子商务的发展规律相互融合，使各种资源得到充分利用，避免人为的行业垄断或媒介垄断；实施中立强调电子商务法则在法则实施上不可偏废，不能将传统书面环境下的法律规范的效力放置于电子商务法之上，而应中立对待。
(三)普遍性原则
电子商务的发展打破了国与国的界限，在进行电子商务立法时，普遍性是首先要考虑的。国际组织、各国政府对电子商务法则的关注及鼓励，跨国公司、国内大小企业的参与，使电子商务法则的形成具有主体普遍性；电子商务法则涉及海关、贸易、金融、运输、税务、工商、电信、技术、标准化等领域，影响着世界经济生活的方方面面，具有客体的普遍性；电子商务盈利模式、技术手段、交易行为和相应的管理活动，需要有统一的法则和政策来规范，使其又具有内容和形式的普遍性。电子商务法则的普遍性是电子商务整个活动开放性、兼容性、互操作性的综合反映，是其技术先进性的表现，各地区各国的网络都应该开放，实现网络资源共享。
(四)绩效原则
一是实用性。体现在法则能具体地指导电子商务的实践活动。如金融体系是电子商务活动的基础保证，建立国家间、银行间、银行与企业间资金清算和金融管理信息系统，以消除货币体系差异，实现电子商务的畅通无阻，使电子商务活动高质量开展成为可能。二是有效性。电子数据无形化的特征使电子商务产生诸如资金安全、信息安全等问题，令交易过程风险增大，直接影响交易各方利益。解决的办法是除采用安全技术手段支持外，要确认当事人、银行、第三方之间的关系，明确交易各方当事人的法律关系和法律责任以提升电子商务活动的有效性、可视性。三是安全性。电子商务高效、快捷的特性使其具有强大的生命力，它既需要技术上的安全措施，也离不开法则上的安全规范保障机制。四是前瞻性。在制订法则时要解决现实中的问题，也要对未来的发展提出自己的意见和看法，消除电子商务发展中遇到的法律障碍，确保电子商务的真实性、完整性和安全性。
三、电子商务法则发展方向
电子商务法则的发展要紧跟国际电子商务发展的动态和趋势，关注电子商务应用中出现的新情况、新问题，深入分析其特点和模式，明确电子商务立法的重点和方向，为电子商务的发展营造出良好的法制环境。
(一)建立全球性电子商务法则，促进全球电子商务统一
以因特网为基础的电子商务决定了其贸易活动的全球性，同时也要求其管理活动具有鲜明的国际性。国际经济合作与发展组织(oecd)、联合国国际贸易法委员会(uncitral)、世界贸易组织(wto)、世界知识产权组织(wipo)、国际商会(icc)、国际电信联盟(itu)等国际组织已从不同角度评估全球电子商务活动，规划电子商务蓝图，先后参与并制定了世界范围的电子商务法则。全球商业联盟(agb)提出的《全球电子商务行动方案》十大原则即民间部门主导、市场公平竞争、减少政府干预、私营企业参与政策制订、符合国际标准、电子交易原则免税、电信基础建设自由竞争、尊重个人选择、保护隐私、建立信用机制，以及四大行动方案即应用电子商务追求最大的经济和社会利益、电子商务发展与信息基础建设并举、建立经营者与消费者的信任、建立电子商务市场的基本法则，这些为电子商务的市场经营和交易的公平、诚实、信用等原则提供了全球性的电子商务法则。国际组织的积极参与，为电子商务和信息技术的有序发展提供了新的法律基础。国际组织应该加强协调，密切合作，共同制定出操作性强、统一规范的电子商务法则，充分体现电子商务法则基本定义开放、基本制度开放和法律结构开放的特征。
(二)调整区域性电子商务法则，为电子商务全球化提供保障
区域电子商务法则的重点是研究区域电子通讯服务规范、网络市场分析与评估的准则，涉及到区域内部市场规划、电子商务行为及其规则、纠纷解决机制等问题，目的是要求各成员创造良好的电子商务发展环境，促进区域内电子商务的繁荣。早在1981年，欧洲国家提出《贸易数据交换指导原则》，为区域电子商务的开发奠定了基础。从1995年至今，欧盟几乎每年都颁布电子商务法则。1999年欧盟的《电子签名法指令》要求各成员于2001年7月19前完成国内法相应的修改；2000年欧盟电子商务发展的核心法案《电子商务框架指令》要求15个成员国在18个月内贯彻这一指令。美洲自由贸易区域(ftaa)更是借助于美国电子商务蓬勃发展的势头，不断规范区域内电子商务行为。2000年东盟10国成立的“e-asean”特别小组，负责制订东盟各国进入电子商务市场的全面行动计划。
电子合同的基本法律问题范文篇2
摘要：电子签名不同于传统的签名，表现为特殊的形式，它从内部保证了电子合同的效力安全；电子认证及认证机构则是从外部来确保合同关系的存在。为了保护交易安全，应对电子合同的签名和认证予以法律规制。
一、电子合间引发的签名及认证的新问题
随着信息高速公路和因特网技术的迅速普及，电子邮件、电子数据交换等现代通讯手段在商务交易中的广泛应用，合同以一种新的形式即电子合同的形式出现，并迅速发展成为电子商务活动的一种重要工具和载体。电子合同利用信息技术改变了传统的贸易观念和方式，同时也引发了一系列新的法律问题，在此就与安全有关的电子签名和电子认证问题做些讨论。
第一，电子签名与合同安全。众所周知，电子合同是通过网络中的数据交换来传递信息的，其赖以存在的介质是电脑硬盘或软盘的磁性介质，它不同于传统的书面合同是将信息记载或附着于一定的物质载体(纸)_L。由于电子合同的“无纸性”，对其进行传统意义上的亲笔签字即在文件上写上当事人的名字或盖章显然是不可能的。因此我国《合同法》第33条规定，电子合同的成立应以在确认书上签章为要件。但如果在现实中每签订一份电子合同都要事先签订一份确认书且在确认书上进行签章，那么将无法发挥电子合同快捷、低成本的优点，电子合同就失去了存在的意义和价值。而另一方面，签名在法律上的意义就在于证明及确认某项意思表示或法律文件之成立、生效以及内容的确实性。川为了保证交易安全，确认当事人的身份及合同内容，签名对于电子合同来说又是必不可少的一个重要环节。现实对传统的签名提出了挑战。
第二，电子认证与合同安全。由于网络具有虚拟性的特点，使得电子合同虽有与传统合同相同的法律效果，却始终是不同于传统合同的。交易双方甚至往往是相互陌生的，互相不确定真实身份及真实意图，即使交易双方是在一定的信任基础上进行交易，网络中的交易信息在传输存储交换过程中被删改、窃取、拦截等情况也会发生，不能通过有效途径或有关无利害关系的第三方通过认证，保证信息的可靠性、可用性、完整性、保密性、不可抵赖性，就会导致当事人责任不明，阻碍交易的进行或不利于纠纷的解决，电子交易就会处于相当脆弱的境地，其发展的余地可想而知。安全是电子合同的生命之所在，没有安全，就不可能有电子合同的存在与广泛应用，而电子合同的安全性主要体现在签名和认证上。因此，有必要对电子合同的签名及认证问题进行研究，找到一种切实可行的办法来解决由电子合同引发的安全间题。
二、电子签名在我国法律上的确认
关于电子签名(electronicsi，ature)，国外及国际组织或是从签名形式的角度，或是从法律意义的角度阐述了电子签名的含义。笔者认为，电子签名简言之就是指以电子形式存在，依附于电子文件，并与其逻辑相关，可用来辨识电子文件签署者身份及表示签署者同意电子文件内容者。
电子签名本身是一种电子数据，储存在计算机硬盘或软盘中，极易被修改或破坏，且不会留下痕迹，而书面签章可以向法庭提交初始文件，因而电子签名的证明力不如书面签章；在电子交易中，当事人一方可能同时拥有多个电子签名，可能在不同的系统中使用不同的电子签名，不如书面签名那样具有唯一性。尽管电子签名在这些方面逊色于传统的签名，但它满足了电子合同快捷的要求，其存在的价值在现代交易中得以体现。因此，不妨先认可电子签名的可应用性，然后找到一种依赖于高新技术的安全可靠的方式以及完善的制度设计来增加对电子签名的信任度和安全感。
纵观各国立法或条例，其中都涉及到了电子签名的概念、效力问题。我国香港、台湾地区对此也有相关的规定。反观我国大陆，无论立法，还是司法解释，都未涉及电子签名，我国《合同法》显出了它的滞后性。笔者建议在《合同法》或司法解释中对电子签名的概念、种类、效力等基本问题作出规定，使之更有利于指导实践。具体应涉及以下几个方面：
第一，电子签名的概念。适用一个新的概念之前，首先应清楚其具体含义。电子签名主要包含了三层惫思：(l)电子签名是以电子形式存在的；(2)电子签名能确认电子合同的内容：(3)当事人通过电子签名表明其身份，并表明接受合同项下的权利义务，继之表明愿意承担可能产生的合同责任。
第二，电子签名的种类。目前电子签名的主要方式是以非对称密钥体系为荃础建立起来的数字签名，但不可否认还有其它签名形式的存在，如PIN码等，以及今后可能会出现的更先进的签名方式。在法律中不能只规定流行的做法，应考虑到在现实基础上的技术的多样性及可能性。电子签名离不开技术的支持，而技术由于人类认识世界和改造世界的能力的不断提高也是不断进步和完善的。从某种意义上来说，后出现的技术优于先出现的技术，也包括攻击破坏技术。如果法律只规定现今广泛应用的技术，则不能适应新环境下对安全性的要求)为此，法律必须不断修改以适应新的需求，如此必将牺牲法律的稳定性和权威性。另外，法律的单一性规定可能会妨碍其他技术的应用，导致垄断、歧视。因此，法律需要在电子签名的种类问题上保持中立我国应采取折衷的方法，一方面规定电子签名的一般效力，允许运用以任何技术为基础的电子签名，保持技术的中立性；另一方面.又对所谓的“安全电子签名”(即数字签名)作出特别规定，并建立配套的认证机制，与国际接轨。
第三，电子签名的效力。有学者认为，根据“功能等同原则”，电子签名具有与传统签名同等的法律效力。然而，电子签名的法律效力并不是由原则来赋予的，要使电子签名具有与传统签名同等的效力，只能通过立法的形式。就电子签名的内涵而言，它与传统签名别无二致，只是表现形式不同而已。在电子交易中，只要能使用一种方法来鉴别电子意思表示的发端人并证实发端人认可了该电子意思表示的内容，即可达到签字的基本法律功能。国外电子商务的相关立法或正在提交审议的草案中均承认了电子签名的效力。为了便于国际领域的商务活动，法律应该承认电子签名的效力。
三、电子认证制度在我国的建立
通过电子签名，从实体法角度来讲，确保了合同的有效成立，确定了合同的内容以及当事人的身份和愿受合同约束的意思表示；从诉讼法角度来讲，保证了合同因签名而具有的证明当事人交易关系的能力。然而，电子签名只是从内部为当事人提供了数据信息安全性的保障。如果有人盗用电子签名进行交易以达到其诈骗的目的，如果交易一方否认合同义务而不予履行，那么合同另一方当事人仍是处于危险之中的，交易信用安全仍然岌岌可危。因而，从外部对当事人合同关系进行切实有效的保护以及对电子签名、当事人身份、合同内容等信息的真实性进行证明显得尤为重要。此种外部保护就是由不涉及合同利益的第三方公平地对交易信息的真实性主要是当事人电子签名真实性进行证明，它依赖于电子认证以及认证机构。
电子认证是指电子商务认证机构(CertifieationAuthority，简称CA)对电子签名及其签署者的真实性进行验证的过程。我国信息产业部《电子商务认证机构管理办法》征求意见稿将CA定义为：为在电子商务活动中的有关各方提供数字身份证书服务的独立法人单位。电子认证包括站点认证、数据信息认证、当事人身份认证等。CA能提供比较易于使用的手段，使依赖证书的当事人得以证实：信息认证人的身份；用以鉴定签名持有人身份的方法；对使用签名目的方面的任何限制；签名是否有效以及是否已失密。
电子合同的有效运作离不开认证及CA，没有CA的认证，电子合同交易的安全性就无从得到保障，当事人对交易对方的信任也无法建立，整个电子商务活动就会因为得不到人们的信任而无法进行下去。要使整个认证体系及认证活动受人信赖，使通过认证程序颁发的电子签名证书被广泛应用于电子合同交易中，CA的建立与完善问题首当其冲。这就涉及到CA的功能与机构设置问题。
第一，功能方面。目前，在世界范围内CA的主要功能都是接收注册请求，处理、批准或拒绝请求，颁发证书，以此达到对内防止否认，对外防止欺诈。J3]在认证体系中，CA应该是一个受单个或多个用户信任的，提供电子签名及用户身份验证的第三方机构。CA应该具备这样的特征：(1)它是独立的法律实体，以全部财产对外承担责任；(2)它具有中立性，提供的是一种信用服务；(3)它的运作是为了建立或保证一个公正的交易环境。在具体的电子合同场合，CA扮演着一个买卖双方签约、履约的监督管理以及合同关系证明的角色。
在功能方面的建立及完善措施主要是规定CA的义务，明确CA的责任。从义务的角度来看，主要是明确CA的信息披露、数据保护、安全保密、歇业安排等的基本义务。比如，CA有义务确保自己作出的所有重大陈述，就其所知悉和所相信的最大程度而言是准确无误与完整的。另外，所有的CA都必须强制取得许可证，非许可的CA将丧失电子签名在证据法上的推定和相当优惠的责任限制。从责任的角度来看，证书是电子交易的基础，需要稳定性和准确性，认证人对自己因疏忽或告知不实而导致的用户损失与第三人损失，都应当负赔偿责任。通过义务及责任体系的建立及完善，将使CA的功能得到极大限度的发挥，也有利于电子交易活动中对电子签名的信任感的建立。
第二，机构设置方面。CA的建设机制可分为树形验证结构与邦联结构。日队我国当前实际考察，宜采用树形结构，建立一个独立于所有行业、所有交易的全国性的权威认证机构，由这样一个机构制定认证行业的统一运作规则，包括认证机构的人员、组织形式、营运章程等，并向下级CA发放根证书。目前，由人行牵头、组织12家商业银行联合共建的中国金融认证中心(CFCA)建设已取得重大进展，认证体系一期工程建设已宣告结束，相继向全国的商业银行、商业用户和个人发放证书。毫无疑问，在CFCA建设运营的基础上发展国家根CA是可行的，国家根CA将来为全国其他所有的CA(包括金融CA与第三方CA)发放根证书，并对全国的认证机构进行监管。它的中立性、权威性将保证电子商务的深人发展，也将有利于保障电子合同的安全。
总之，从某种意义上来说，电子签名主要是用于数据电讯本身的安全，使之不被否认或篡改，是一种技术手段上的保证；而电子认证，则主要应用于交易关系的信用安全方面，保证交易人的真实与可靠，是一种组织制度上的保证,不管从哪方面来说，都有利于电子合同的安全。电子签名和认证的价值也得到了体现。因而，在立法中对它们作出相关的规定势在必行。
参考文献：
曾更莹.网际网路上运用电子签名所步及法律问题研究[J]·中国台湾：万国法律，1997(4).
蒋建平，杨毅.电子合同的效力问题[J].律师世界，l999(11).
梅绍祖·电子商务法律规范[M]北京：清华大学出版社，2000，68.
电子合同的基本法律问题范文
一、关于涉外电子合同的管辖问题
笔者认为，电子律问题是国内法问题，同时也是国际法问题，而且主要是国际法问题。因为在信息网络上国界几乎不复存在。从国际法的角度讲，管辖权是指一国法院或其他具有审判权的司法机构对特定范围的案件受理和审判的权限，是主权国家的一项基本权利。管辖权是审理有关案件的前提条件，它直接影响到案件的判决结果和当事人的合法权益。因此，电子合同纠纷的核心问题就当属电子合同的管辖权问题了。从传统来看，确立国际民事诉讼管辖权的一般原则包括：1.地域管辖原则，是指在确定法院管辖权的司法实践中，具有决定性的因素应该是诉讼中的案件事实和双方当事人与法院地国在地域上的联系，应该把地域作为确定管辖权的基础。因管辖权与纠纷涉及的主体、客体和内容在空间联系的具体表现形式不同，地域管辖的具体形式也不同，其主要有：当事人的住所地、经常居住地、主要营业所所在地、诉讼标的物所在地及行为地(包括行为发生地和行为结果地);2.国籍管辖原则,即把当事人(原告、被告均可)的国籍作为确定法院管辖权的基础;3.专属管辖原则，是指有关国家对特定范围的案件无条件保留受理和作出裁决的权利，从而排除其它国家法院对此类案件的管辖;4.意思自治原则，是指由当事人双方共同选择法院来管辖合同纠纷案件，如果当事人没有以明示方式选择哪一国家的法院时，应推定其默示的意向，但是当事人的意思不能排除专属管辖。
由于网络空间的全球性，电子合同纠纷当事人往往处于物理空间中不同国家领土的同时，处于不同主权国家管辖下，在这种情况下，纠纷应由哪个国家来管辖呢?传统确认管辖权的原则是否仍然适用呢?对此问题，学者们一直争论不休。
目前出现了两种完全否认传统管辖权理论的理论——新主权理论和管辖权相对论。新主权理论认为，网络空间中正在形成一个全球性的市民社会，这一社会具有自己的组织形式、价值标准和行为规则，能够完全脱离物理空间中的政府而拥有自治的权力。这种理论的持有者担心传统的国家权利介入会损害网络空间的新颖性和独立性，会阻碍电子商务的发展。管辖权相对论认为，网络空间完全可以形成一个独立的管辖区域，使用者可以通过自律管理来解决网络空间中各种电子合同纠纷。
笔者认为这两种理论都有缺陷。新主权理论过分的强调了技术标准和行业道德的约束作用，与具有强制力的法律相对比就相形见绌了，技术标准和行业道德，对法律的形成能起到一定的促进作用，有时也可能上升为法律，但永远代替不了法律的地位。管辖权相对论忽视了网络空间与物理空间千丝万缕的联系，单纯的技术力量并不能解决技术造成的司法困难，无法保护网络空间包括电子合同当事人的合法权益，电子合同当事人的很多合法权益只有在物理空间中实现才能对当事人有意义，因此如果这种相对的理论不与物理空间中的某一主权国家法院的管辖权相结合，它是没有任何价值的。
笔者还认为，网络空间无须形成自己的法律体系，物理空间中管辖权法律规范仍然可以适用，理由如下：1.网络空间是物理空间中以电子为媒介的衍生和延伸;2.人们在网络空间的活动是为了更好的满足在物理空间中生活的需要;3.用来认定网络空间中某一行为的性质是否属于合同行为的依据仍然是物理空间中法律制度;4.纠纷处理结果需要在物理空间中实现，形成当事人之间新的权利和义务关系。只是传统确立管辖权的原则要求具有一个稳定和明确的关联因素，如当事人的住所、国籍、财产、行为、意志等。但在电子合同中，这些因素有时可能会变得模糊，会导致传统确立管辖权的原则适用于电子合同纠纷案件的难度。
因此，根据网络空间的特点，一方面，我们仍然可以适用物理空间中已经发展成熟，形成了完整体系的有关管辖权的法律制度;另一方面，我们不能将其生硬地照抄照搬以适用于网络空间。为了使网络空间中的纠纷，主要是电子合同的纠纷得以公平合理的解决，我们必须对现有的确立管辖权规则进行适当的变通，甚至可以进行修改、补充和发展，以适应电子商务的迅速发展。
二、关于涉外电子合同的法律适用
电子商务的国际性,容易产生国际纠纷,而国际纠纷即用一个法律适用问题。
首先笔者想澄清一种误解，即并非说哪个国家的法院对案件取得管辖权，就必然应该适用法院地国的法律。这是国际私法的一个基本原理，对涉外电子合同的法律适用亦不例外，那么管辖法院应该如何选择适用法律呢？同样地，笔者以国际私法中合同法律适用有关规定来分析此问题。
电子合同的基本法律问题范文篇4
[关键词]电子商务；法则；研究
一、电子商务法则的形成
电子商务经营方式和技术手段的不断出现，其意义远远超出了一个国家乃至某一经济合作区域的范围，涉及诸多国际国内法律法规。这使电子商务法则的形成从一开始就具国际性和全球运作统一性。
(一)法则的基础
电子商务的性质决定了其法则必须建立在世界经济一体化框架之下。系统、全面地构建电子商务法则，从运作模式和技术层面上将传统市场法则与电子商务法则、行业间法则、国内法则及国际法则进行调整和融合，考虑电子商务与传统贸易之间所处的环境及兼容、接轨问题。电子商务法则的基础在于它的统一性、广泛性和实用性，它来源于传统贸易，与传统贸易法则在相当长的一段时期内共存。同时，它打破了传统贸易法则国别、行业、管理方式的限制，随着经营方式和技术手段的更新而不断修订，这也就是目前仍未有统一的、适合世界各国使用的电子商务国际法则的原因。构建电子商务国际法则并不是缺乏法则的基础，而是缺乏人们的统一认识，这既包括政治、经济问题，也有社会意识、法律和道德问题。
(二)法则的发展
目前，一些国际组织和不少国家先后制订了电子商务法则，这些法则主要涉及电子商务的三个层面。一是对电子商务发展起着决定作用，最直接、最基本的法则，涵盖了商务活动和技术层面等重大问题，是电子商务发展的基础。如1998年10月国际经济合作与发展组织颁布的《全球电子商务行动计划》，从基本原则、行动计划、数字化市场和信息基础结构方面为电子商务发展提出了方向。1999年韩国的《电子商务基本法》，提出了电子商务的适用范围、电子信息有效性、数字签字效力、电子信息证据性、电子信息保存、认证机构许可、信息系统安全、消费者保护等。二是对电子商务有重大影响的法则，它们是电子商务正常运行应有的法律环境和必要条件。1996年世界知识产权组织通过的被称为“网络环境下的”版权条约的《世界知识产权组织版权条约》和《世界知识产权组织表演和录音制品条约》，为电子商务所涉及的知识产权保护问题奠定了基础。1998年欧盟的《私有数据保密法》涉及到输入网络站点、存储于因特网服务器上的及内联网上传播的私有数据保护问题。三足与电子商务相关、间接的法则，着眼点在于如何对电子商务发展中出现的问题作出法则上的调整。2000年海牙国际私法会议的《民商事管辖权和外国判决公约》中对涉及到电子商务中的商务合同、消费者合同、侵权管辖原则、分支机构管辖权、经常性商业活动管辖权等问题作出了修改。
(三)法则的定向
第一，电子商务法则是整个法律体系的一部分，其立足点首先表现为电子商务法则是传统商法的延伸。有人认为，电子商务活动是借助于现代信息技术手段的传统商务活动的翻版，电子商务法则也应与传统商务法则相似。事实上，传统商务法则中对电子商务的许多方面不能直接套用。但也应该看到，电子商务法则是商务法则的一个分支，电子商务的盈利模式和管理方式充分借鉴了传统商务模式，是传统商务管理和经营在IT条件下的发展。为此，电子商务法则的形成也借鉴了传统商务法则的理念和框架。从这个意义上看，电子商务法则是传统民商法在新技术经济环境下的发展和延伸。第二，电子商务法则是国内法则与国际法则的有机结合，是整个世界经济法则不可缺少的一部分。由于所处的社会环境不同，各国电子商务法则存在着差异，在电子商务开放、公平的背景下，各国在制订本国的电子商务法则时应始终坚持在国际法则框架下求同存异的立法方向。第三，电子商务法则的系统性和兼容性。电子商务法则不仅涉及商务和技术领域，还要考虑公共政策、经济政策、社会行为、知识产权、税收、贸易管理，以及国内法、国外法等一系列涉及的相关问题。电子商务法则作为一种专门法，必须具有系统性以保障网上贸易有效进行，必须具有兼容性以完成电子商务行为。
二、电子商务法则立法原则
国际组织和各国政府应为电子商务的发展提供良好的环境，正确处理电子商务活动引发的新法则问题。在制定电子商务法则时，除考虑全球和国内外社会因素和技术指标外，还需充分认识法则的共同性和差异性，遵循电子商务法则立法原则。
(一)理论与实际相结合原则
电子商务法则属于法律体系的一个分支，与民商法、经济法等相关法则有着密切的联系，其本身就是法学理论的体现。电子商务需要电子商务法则来指导具体实践活动，以法律形式对电子商务交易进行规范，不仅能保障电子商务的需要，更能使其活动更加有效和充满活力。电子商务涉及的问题很多，随时都会遇到新挑战。如网络游戏中的金币和地产等是否可以当作一种财产，这就需要电子商务法则从理论的角度予以明确。再如买卖双方的身份认证、合同的合法性程序、支付系统的安全、信息保密、知识产权侵权处理和税收等电子商务活动都离不开电子商务法则的指导。
(二)中立原则
使用技术中立、参与媒介中立、实施中立，这些原则的目的在于促进公平交易。技术中立原则为电子商务立法提供了技术发展空间，使不同体系的电子商务法则在各自技术标准的表达上找到合适的何置，并且不会把新的技术解决方案排斥在外：媒介中立允许参与电子商务的各种媒介根据电子商务的发展规律相互融合，使各种资源得到充分利用，避免人为的行业垄断或媒介垄断；实施中立强调电子商务法则在法则实施上不可偏废，不能将传统书面环境下的法律规范的效力放置于电子商务法之上，而应中立对待。
(三)普遍性原则
电子商务的发展打破了国与国的界限，在进行电子商务立法时，普遍性是首先要考虑的。国际组织、各国政府对电子商务法则的关注及鼓励，跨国公司、国内大小企业的参与，使电子商务法则的形成具有主体普遍性；电子商务法则涉及海关、贸易、金融、运输、税务、工商、电信、技术、标准化等领域，影响着世界经济生活的方方面面，具有客体的普遍性；电子商务盈利模式、技术手段、交易行为和相应的管理活动，需要有统一的法则和政策来规范，使其又具有内容和形式的普遍性。电子商务法则的普遍性是电子商务整个活动开放性、兼容性、互操作性的综合反映，是其技术先进性的表现，各地区各国的网络都应该开放，实现网络资源共享。
(四)绩效原则
一是实用性。体现在法则能具体地指导电子商务的实践活动。如金融体系是电子商务活动的基础保证，建立国家间、银行间、银行与企业间资金清算和金融管理信息系统，以消除货币体系差异，实现电子商务的畅通无阻，使电子商务活动高质量开展成为可能。二是有效性。电子数据无形化的特征使电子商务产生诸如资金安全、信息安全等问题，令交易过程风险增大，直接影响交易各方利益。解决的办法是除采用安全技术手段支持外，要确认当事人、银行、第三方之间的关系，明确交易各方当事人的法律关系和法律责任以提升电子商务活动的有效性、可视性。三是安全性。电子商务高效、快捷的特性使其具有强大的生命力，它既需要技术上的安全措施，也离不开法则上的安全规范保障机制。四是前瞻性。在制订法则时要解决现实中的问题，也要对未来的发展提出自己的意见和看法，消除电子商务发展中遇到的法律障碍，确保电子商务的真实性、完整性和安全性。
三、电子商务法则发展方向
电子商务法则的发展要紧跟国际电子商务发展的动态和趋势，关注电子商务应用中出现的新情况、新问题，深入分析其特点和模式，明确电子商务立法的重点和方向，为电子商务的发展营造出良好的法制环境。
(一)建立全球性电子商务法则，促进全球电子商务统一
以因特网为基础的电子商务决定了其贸易活动的全球性，同时也要求其管理活动具有鲜明的国际性。国际经济合作与发展组织(OECD)、联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)、世界贸易组织(WTO)、世界知识产权组织(WIPO)、国际商会(ICC)、国际电信联盟(ITU)等国际组织已从不同角度评估全球电子商务活动，规划电子商务蓝图，先后参与并制定了世界范围的电子商务法则。全球商业联盟(AGB)提出的《全球电子商务行动方案》十大原则即民间部门主导、市场公平竞争、减少政府干预、私营企业参与政策制订、符合国际标准、电子交易原则免税、电信基础建设自由竞争、尊重个人选择、保护隐私、建立信用机制，以及四大行动方案即应用电子商务追求最大的经济和社会利益、电子商务发展与信息基础建设并举、建立经营者与消费者的信任、建立电子商务市场的基本法则，这些为电子商务的市场经营和交易的公平、诚实、信用等原则提供了全球性的电子商务法则。国际组织的积极参与，为电子商务和信息技术的有序发展提供了新的法律基础。国际组织应该加强协调，密切合作，共同制定出操作性强、统一规范的电子商务法则，充分体现电子商务法则基本定义开放、基本制度开放和法律结构开放的特征。
(二)调整区域性电子商务法则，为电子商务全球化提供保障
区域电子商务法则的重点是研究区域电子通讯服务规范、网络市场分析与评估的准则，涉及到区域内部市场规划、电子商务行为及其规则、纠纷解决机制等问题，目的是要求各成员创造良好的电子商务发展环境，促进区域内电子商务的繁荣。早在1981年，欧洲国家提出《贸易数据交换指导原则》，为区域电子商务的开发奠定了基础。从1995年至今，欧盟几乎每年都颁布电子商务法则。1999年欧盟的《电子签名法指令》要求各成员于2001年7月19前完成国内法相应的修改；2000年欧盟电子商务发展的核心法案《电子商务框架指令》要求15个成员国在18个月内贯彻这一指令。美洲自由贸易区域(FTAA)更是借助于美国电子商务蓬勃发展的势头，不断规范区域内电子商务行为。2000年东盟10国成立的“e-ASEAN”特别小组，负责制订东盟各国进入电子商务市场的全面行动计划。
(三)规范各国电子商务法则，提高电子商务实践能力
各国在借鉴、研究和制订电子商务法则时应注意一个关键问题，即如何将本国制订的电子商务法则与国际电子商务接轨。1999年1月，为避免各国制订电子商务法则时发生冲突和互斥而导致电子商务崩溃，法国电信、德意志银行、HP、AOL、东京一三菱银行、富士通、东芝等29家全球最大的电信、媒体和计算机公司提出开展电子商务所必须解决的诸如税收、知识产权、消费者信任度、身份验证、安全性等问题，提醒各国在制订电子商务法则时要充分考虑国际电子商务环境和规则。到目前为止，发达国家如美国、英国、法国、德国、日本，发展中国家如中国、墨西哥、菲律宾、马来西亚、阿根廷等几十个国家已制订了电子商务法则，从电子商务的基本法如美国的《全球电子商务政策框架》、英国的《网络的利益一英国电子商务发展规划》、新加坡的《电子商务政策框架》，以及到意大利、爱尔兰、日本、澳大利亚、中国等国家的电子商务相关法则如《电子签名法》、《数字文件规则》、《信息、通讯服务标准条款管制法》等对本国电子商务发展都作出了不同层面的规划。值得注意的是，电子商务法则的制订是一个复杂的国际社会系统工程，各国应本着开放、公平的态度，让企业广泛参与法则的制订，重视贸易内容一致性及选择中性技术手段，既要考虑国内环境，又要与国际电子商务环境接轨。
(四)制定符合我国国情的电子商务法则
我国的电子商务随着全球电子商务的发展不断取得进步。2004年，我国电子商务交易总额累计达到4400亿元；2005年交易总额突破6000亿元，网民已超亿人。但与发达国家相比，我国的电子商务还处于起步阶段。在电子商务法则的制订方面，与发达国家在意识观念、管理理念、商务与法则切入点的考虑上还有不少差距，过分集中在电子商务的技术层面和具体实施方案的边缘领域，对具有指导性的电子商务政策法规，如电子交易、电子合同、数据与隐私权保护、消费者保护等问题少有研究和探讨，电子商务基本法则远未出台。从2000年开始，国家发改委、信息产业部等部门提出了不少促进电子商务发展的措施，如《电信管理条例》、《互联网信息服务管理办法》、《商用密码管理条例》等，由于侧重点不同且缺乏相互之间的协调，法则的效力较低且难以落实，条块分割管理体制使我国电子商务发展整体规划缺乏统一的指导方针。我国应学习和借鉴国外先进的法则和规范，结合国情，在相关政策配套、规范监管以及与国际接轨等问题的探索和实践中制订一套符合国情的电子商务法则。
电子合同的基本法律问题范文1篇5
电子商务作为一种商业活动，信用同样是其存在和发展的基础。电子商务和信用服务都是发展很快的新兴领域，市场前景广阔...在电子商务全球化的发展趋势中，电子商务交易的信用危机也悄然袭来，虚假交易、假冒行为、合同诈骗、网上拍卖哄抬标的、侵犯消费者合法权益等各种违法违规行为屡屡发生，这些现象在很大程度上制约了我国电子商务乃至全球电子商务快速、健康的发展。
与此同时，近几年来，建立信用体系作为完善市场经济体系的一项重要内容逐渐得到了更多部门和企业的关注。各地都逐渐出台了一些关于信用体系建设的法律和规范。这些法规的先后出台，提出了依法披露、合法征集、信用服务、失信惩戒、信用管理等推动以中小企业为主体的社会信用体系建设的一系列设想和指导意见，在政府立法规范信用征信领域做了一些探索，但这和征信行业发展的整体需求相比是远远不够的。在征信服务行业的准入管理、从业人员的职业资格管理、执业技术准则、行业标准等方面迄今为止并没有出台较全面的管理规范。
电子商务作为一种商业活动，信用同样是其存在和发展的基础。电子商务和信用服务都是发展很快的新兴领域，市场前景广阔，从二者的关系看，一方面，电子商务需要信用体系，而信用体系也很可能最先在电子商务领域取得广泛的应用并体现其价值。因为电子商务对信用体系的需求最强，没有信用体系支持的电子商务风险极高；而在电子商务的基础上又很容易建立信用体系，电子商务的信息流、资金流、物流再加上电子签章四者相互呼应交叉形成一个整体，在这个整体之上，只要稍加整合分析，进行技术处理，就可以建立信用体系，并且该信用体系对电子商务是可控的。于是，整合电子商务与信用体系，或者建立电子商务的信用体系，就成为一种需求，一种目标，一项任务。
那么，电子商务及信用体系之间究竟存在着什么样的关系？目前我国电子商务的政策法律环境将对信用体系的建立完善造成怎样的影响等等？都是值得我们进一步探讨的问题。
信用体系大象无形
长期以来，对于如何规范电子商务活动，人们确立了几种基本模式，那就是技术手段、行政管理、法律制裁与信用保障。在电子商务和网络发展的初期，人们更多地偏重于从技术上进行规范，如加密、认证等安全措施，都是以技术为核心的。但很快人们就认识到了过于依赖技术手段解决电子商务中的问题存在着弊端，便开始更多地考虑行政管理和法律制裁。而信用保障与技术手段、行政管理、法律制裁相比，又具有十分鲜明的特点，那就是从一定意义上看，信用保障主要是创造一种可信赖的商业环境，尤其是与法律制裁相比较，它既是一种“软环境”，具有法律制裁所难以具备的防患于未然的功效，又不会面临技术手段难以解决的交易安全性与便捷性的矛盾。电子商务的生命就在于其快速和便捷性，如果过多地利用技术手段和行政干预手段对网上交易进行管理，虽然可以在一定程度上增加安全性，但却恰恰限制了网络交易方便快捷的特点，使其优势丧失殆尽。所以，总的来看，在规范电子商务活动的四种主要措施中，信用体系可以说是一种最为灵活且最有可能与电子商务本身实现良性互动的规范模式，它可以无处不在却同时能做到大象无形。正如我们前面分析的，由于电子商务与信用体系在本质上的一致性，它们可以很容易地做到无缝连接，这种无缝连接所带来的效率和便捷正是电子商务所必需的。而在行政管理及法律制裁中，我们发现，要实现它们与电子商务的无缝连接还是十分困难的。
四种信用模式的利与弊
电子商务作为虚拟经济、非接触经济，如果没有完善的信用体系作保证，其生存和发展都将十分困难，个人和企业的交易风险都将提高。比如，买家付款后不能及时得到商品、卖家卖出商品不能保证收到货款、商品质量问题、网上重复拍卖等等问题，都难以避免。
目前我国电子商务主要采取四种较为典型的信用模式，即中介人模式、担保人模式、网站经营模式和委托授权模式。中介人模式是将电子商务网站作为交易中介人，达成交易协议后，购货的一方将货款、销售的一方将货物分别交给网站设在各地的办事机构，当网站的办事机构核对无误后再将货款及货物交给对方。这种信用模式试图通过网站的管理机构控制交易的全过程，虽然能在一定程度上减少商业欺诈等商业信用风险，但却需要网站有充足的投资去设立众多的办事机构，这种方式还存在交易速度慢和交易成本高的问题。担保人模式是以网站或网站的经营企业为交易各方提供担保为特征，试图通过这种担保来解决信用风险问题。这种将网站或网站的主办单位作为一个担保机构的信用模式，有一个核实谈判的过程，相当于无形中增加了交易成本。因此，在实践中，这一信用模式一般只适用于具有特定组织性的行业。网站经营模式是通过建立网上商店的方式进行交易活动，在取得商品的交易权后，让购买方将货款支付到网站指定的帐户上，网站收到货款后才给购买者发送货物。这种信用模式是单边的，是以网站的信誉为基础的，这种信用模式主要适用于从事零售业的网站。委托授权经营模式是网站通过建立交易规则，要求参与交易的当事人按预设条件在协议银行中建立交易公共帐户，网络计算机按预设的程序对交易资金进行管理，以确保交易在安全的状况下进行。这种信用模式中电子商务网站并不直接进入交易的过程，交易双方的信用保证是以银行的公平监督为基础的。
我国电子商务目前所采用的这四种信用模式，是从事电子商务的企业为解决商业信用问题所进行的积极探索。但各自存在的缺陷也是显而易见的。特别是，这些信用模式所依据的规则基本上都是企业性规范，缺乏必要的稳定性和权威性，要克服这些问题，政府部门必须加强对发展电子商务的宏观规划，包括银行、工商、公安、税务等部门的协同作战，才能使交易双方在政府信用作为背景的基础上建立起对电子商务的信心。
信用体系是法律的辅助环节
通过近几年来对于解决电子商务法律问题的实践，我们发现电子商务的法律问题虽然种类繁多，形式多样，但在解决办法上，基本可以分为三大类型：其一，已有成熟的解决方案，只要尽快进行立法或修订法律，就基本可以解决问题，典型的如电子签章的法律效力问题；其二，目前对于该问题还没有成型的解决方案，需要更多地从理论层面进行探寻，较为典型的有网络的管辖权问题、数字产品电子商务的税收问题；其三，也是最为普遍的一类，就是即便是出台或修订了相关的法律规定，其中的法律问题也难以马上解决，需要相应的法律辅助机制的配合，或一个完善的法制环境的作用。这方面的例子有电子商务的信息安全问题、电子商务知识产权的保护问题、电子商务的安全可靠保障问题、电子商务的法律救济问题等等。也就是说，在这一类法律问题中，我们看到，尽管相应的法律规定十分明确，但是还有大量的违法行为存在，我国刑法对于信息安全的明确规定并没有杜绝危害信息安全的行为，而我们的著作权法也难以使那些“拿来主义者”却步。造成这种“令行禁不止”的原因很复杂，既与互联网本身非中心性、虚拟性、跨地域性和高度自治性关联，也产生于网上违法行为的隐蔽性、低成本和便捷性。而解决这种难题的办法只有一个，那就是要在立法与修订法律之外建立起一整套的法律辅助机制，形成完善的法制环境，从各方面杜绝和制裁违法行为。而信用体系的建立就是该法律辅助机制中非常重要的一环。
电子商务是信用体系在中国发展最快的领域“”版权所有
一方面，电子商务本身是信用体系存在和发展最好的土壤，在电子商务的基础上又很容易建立起信用体系，电子商务的信息流、资金流甚至物流通过电子签章相互呼应形成一个整体，在这个整体之上，只要稍加整合分析，进行技术处理，就可以建立信用体系，并且该信用体系对电子商务是可控的、互动的。
另一方面，电子商务的信用体系又可以最大限度地使消费者成为参与者。在很多已经形成的电子商务模式中，我们都看到，通过BBS等方式，对于同一类消费，很多消费者可以很快地建立联盟，展开评价和交流，而这些评价，本身就是信用体系的重要组成部分。
电子合同的基本法律问题范文篇6
【关键词】电子政务；政府；服务与管理；公众利益；法律规制
一、电子政务的国内外产生与发展简述
（一）国外的产生与发展
新加坡是全世界最早推行政务信息化的国家之一，也是全球公认的电子政府发展展最为领先的国家之一。在著名咨询公司埃森哲针对电子政务的调研中，新加坡连续5年名列全球前3名，与加拿大、美国一道被评为全球电子政府的“创新领先型国家”。新加坡于1980年就推出了《全国电脑化计划》，经过多次改革，时至今日，已经实现了100%的政务服务电子化。
加拿大电子政务建设的宗旨是以民众为核心，提供有责任心、更好更有效地服务，在同样的埃森哲针对电子政务的调研中，加拿大也是一直名列前茅，目前，加拿大政府网站通过资源整合，已建立了一个统一对外的服务窗口（政府综合门户网站），连接了360个政府网站。加拿大每个月有400万人浏览政府网站，每天有600万E一mail与政府沟通，每天有10万人通过政府网站找工作，10.6万个职位在网上流动。2002年，有2600万人在网上交税。加拿大的电子政府是世界上最为先进的电子政府之一，除提供双语的门户外，还提供了大量的、友好用户的高效服务。
美国和日本也分别在上个世纪90年代启动了电子政务在内的信息化运动，据统计，美国共颁布了包括《信息自由法》、《隐私法》、《阳光政府法》、《电子基金转帐法》、《统一电子交易法》、《电子政府法》、《电子签名法》、《网络安全研究和发展法》、《公平信用交易法》、《信息技术管理改革法和联邦采购改革法》等在内的40多部与电子政务有关的法律法规；日本也颁布了包括《电信行业法》、《电子署名及认证业务法》、《行政机关信息公开法》、《信息技术基本法》、《电子商务准则》、《促进政府部门利用信息技术计划》、《电子投票法》、《个人信息保护法》等与电子政务相关的的30多项法律。
同时欧盟在在成员国级别和欧盟级别上也制定了相应的电子政务法，推进了区域之间电子政务的交流与合作。
总体上来看，国外的电子政务的发展大致经历了四个阶段：（1）起步阶段：政府在网上信息，主要是法律法规、办事程序、机构设置情况、服务内容介绍、联络方法与政府相关的各种静态信息；（2）政府与用户的单向沟通阶段：政府除了在网上与政府服务项目有关的动态信息之外，还向用户提供某种形式的服务，如表格下载、建立投诉或调查统计系统等；（3）政府与用户的双向互动阶段：此时政府可以进行全面的网上办公，纳税、认证、投票、各种证照办理等业务都可以通过政府网站直接进行，政府部门间也可以实现网上公文流转，信息查询等；（4）政务全面变革、整合与创新阶段：目前这被认为是电子政务发展的最高阶段，其目标是通过业务和机构的整合，政府提供所有业务的“一站式”服务。
（二）国内的产生与发展
我国的电子政务的发展状况基本是与政府信息化历程是同步的，大体可分为三个阶段：“第一阶段（20世纪80年代中期一90年代初期）办公自动化（0A）工程。中央和地方党政机关所开展的办公自动化工程，在国内兴起一小股办公自动化热，政府机构的一些部门使用计算机进行办公，而且建立了一些信息中心，重点是政府各部门内部局域网和条线上专网的建设。第二阶段（20世纪90年代中期一90年代后期）管理部门的电子化工程。如1993年底启动的金桥、金关和金卡等三“金”工程。“金”字系列工程是中央政府主导的以政府信息化为特征的系统工程，重点是建设信息化的基础设施，为重点行业和部门传输数据和信息。第三阶段（20世纪90年代末至今）政府上网工程。20世纪90年代后期，由于网络技术的快速发展和信息基础设施的不断完善，电子政务的发展进入快车道。1999年正式启动的政府上网工程标志着电子政务的起步”
（三）总结
国内电子政务发展是在技术发展的基础上，随着政策的发展而发展，呈现出一种政策性、工程性的特征，而国外的电子政务的发展，是基于信息技术，根据其本身所发挥的作用而划分阶段。总体上看，电子政务的发展，实际上是观念、科技和制度的更新同时作用的，电子政务工作系统的建立，是以计算机的普及与网络的覆盖为基础，所以，电子政务的发展是伴随着科技产生，也伴随科技的发展而发展。而与此同时，对于传统行政观念：政府主要职能是管理、行政方式上传下达要经过多重审查、一定要在白纸黑字上级盖章才能有效等等观念与制度的更新与进步，是推进电子政务的重要措施。
二、电子政务内涵的探究
要想对电子政务进行规制，就要对电子政务的参与主体、主要解决问题、其本身的缺陷有必要的认识，在这之前，先要了解一下电子政务的内涵。
国务院电子政务示范工程总体专家组成员、北京大学博士生导师、被称为中国电子政务的启蒙大师的汪玉凯教授认为电子政务应该包括三层含义：第一是电子政务必须借助信息技术和网络技术和办公自动化技术，这是它的技术基础；第二是电子政务处理的是与公共权利相联系的公共事务；第三是电子政务是要对现有的行政组织、运行、流程进行改造，才能够发展成为完整的电子政务。本人比倾向这个表述，电子政务的三个要素：技术基础、内容、主体对象。
（一）电子政务的参与主体
电子政务的发展，从单纯的信息公开到政府到公众的单向信息公开，到政府与公众的双向沟通，再到功能的完善，不仅是政府行政手段和方式的变化，也是政府角色的转化，直白地说，依然是行政主体与行政对象之前的关系。所以说，电子政务中的参与主体，基本的两方：行政主体和行政对象。行政主体指的就是行政机关和法律、法规授权的行政组织，行政相对人就是行政行为所指向的对象――不仅仅指的是自然人，也包括一些组织，如企业法人、非法人组织、社会团体等等。但是这里要说明的是，因为我国计算机的普及率和网络的覆盖率问题，再加上公共中仍有一部分是对计算机技术持懵懂态度，所以，电子政务的相对人应该是那些懂得利用计算机网络的人，至于那些不懂计算机的公众，尤其是老年人，或是依然运用传统的行政方式、或是在社区内进行计算机教育，或是为其指定网络信息的传达人，总之，电子政务的相对人应该是易于接收到网络信息、能够运用基本网络的公众，对于达不到这个程度的，传统的行政方式依然是主导。
还会涉及的主体：行政相关人、行政行为的监督处罚部门（如司法部门）、行政行为的强制执行时涉及到的拍卖、司法援助部门等。因为在网上的许多行政行为都省去了路程的麻烦、部分的人为疏忽，所以电子政务通常会比较高效快速。
（二）电子政务所要解决的问题
电子政务开始之初，就是单纯的信息公布的功能，到现在功能的逐渐完善，总结来说，作为即将要普及的电子政务，应能够应对如下问题：
1.信息公布，公布的信息是与公用利益、公共权利相关的信息，如政府想要征地，征地补偿的标准，政府制定政策、召开听证会、政府建造基础设施的资金支出、政府税收财政收入等等。
2.完成部分行政行为，如行政许可、行政处罚、行政复议申请、行政赔偿等等具体行政行为。
3.缩短行政行为通知、申请的路程、时间等的限制，简化行政程序，提高行政效率。
4.电子化行政，节省行政人力资源、纸质资源。不过这个资源节省一定不是在开端能够节省的，甚至在开端时，是要投入一大笔资金以进行基础网络、硬件设施的建设。但是随着时间的增长，很多行政决定、裁决等都是通过电子版公布，档案、申请表也不是大规模盲目印发，长远的来看，还是节省了相当一批人力、资金投入的。
5.加强对行政主体的监督。电子政务跨越区域，就算在一个人在北方，也能看到南方某个市的使得公平、公开成为一种常态，灰色、黑暗地带躲无可躲。
（三）电子政务的问题
这个方面，笔者有如下忧虑：
1.隐私权的问题。如行政主体做出具体行政行为，涉及到行政相对人的具体信息，那此时，应当如何做才能又保证信息的公布、又保障公民的隐私权？
2.在计算机还没有普及、网络还没有覆盖的地方，无法实现地方与地方的联网，有些跨区域的行政行为就无法完成。电子信息产品本身容易死机、卡机，而且如果遇上不能供电的状况，一些基层的信息服务系统便无法正常服务工作，并且一个网页在大量点击量进去的时候，系统会很容易出现无法进入甚至崩溃的状态，也即网络拥堵，个人认为这是无法避免的。除了不断提高信息技术之外，还要做好所有信息文档的备份。不过目前，大多数的电子信息设备已经有了断电备份的功能。
3.电子政务下电子行政行为的法律效力问题、网上行政行为的合法要件问题、电子政务的技术标准化问题、电子政务与其他法律的冲突等等，都是亟需解决的问题。这里先就这几个问题做些许的阐述。首先，电子行政行为的法律效力问题。按照目前对电子行政的叙述，电子行政行为是包括具体行政行为和抽象行政行为的，那通过电子政务做出的行政行为关于效力的规定能不能适用现实世界中关于行政行为效力的规定？抽象行政行为，包括行政立法和行政主体制定行政文件等行为，网络在这个问题上只能起到公开信息的作用，具体做出该抽象行政行为的，还是网络背后的行政主体。对于具体行政行为，那就不能同日而语了，因为可以根据系统的设定做出，比如交通超速违规罚单就可以通过摄像头拍摄然后系统根据摄像头判断是否违规超速，继而决定是否做出处罚决定，这个时候，做出决定的就不是类似于交警这样的行政主体了，而是计算机系统，那关于这种具体行政行为的效力，怎么确定呢？行政主体是否合法，系统出现错误如何纠正和避免带来的影响等问题都是需要考虑的。其次，电子政务的技术标准化，其实就是一个标准的问题。电子系统在什么样的标准下会做出行政行为以及达到何种技术水平的系统可以做出有效行政行为，也是一个等待商榷的问题。还有一个漏洞，也是互联网技术存在的一个普遍问题：网络欺诈与冒充。大致情况就是行政机关在互联网上开通一个官网，继而会有其他行政机关以外的人员冒充政府部门另外开通一个与官网类似的网站，以获取非法利益和行政相对人的信息等等。对于一些容易疏忽和粗心的民众，很容易上当以致利益受损。
以上是列举了现在电子政务容易遇到的技术问题与法律问题，因为电子政务在我国发展还是处于初级阶段，很多问题还没有凸显出来，目前我们所遇见和预见的，也许只是冰山一角。
三、电子政务立法――电子政务法
（一）目前我国对电子政务方面的立法有
1.法律法规：近20年来，我国先后颁布了《计算机软件保护条例》、《计算机系统安全保护条例》、《电信条例》、《无线电管理条例》、《互联网服务管理办法》以及《关于维护互联网安全的决定》等一系列法律法规，初步建立起了电信行业管理法律体系、互联网网络管理法律体系、信息产业促进政策体系以及网络知识产权保护法律体系。2004年8月28日，全国人大常委会颁布《电子签名法》，为规范电子签名行为，确立电子签名的法律效力，维护有关各方的合法权益奠定了坚实的基础。
2.法律条款：2004年的《行政许可法》第二十九条规定，行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。第三十三条明确规定，行政机关应当建立和完善有关制度，推行电子政务，在行政机关的网站上公布行政许可事项，方便申请人采取数据电文等方式提出行政许可申请；应当与其他行政机关共享有关行政许可信息，提高办事效率。
但是，尽管我国有了一系列的关于规范电子政务的法律法规，还有行政许可法的明令规定，仍然掩盖不了一个很严峻的事实：没有一部完备的电子政务法来完整、系统的规定电子政务行为。一些不规范的、滥用电子政务、有条件却为私利而拒绝建立电子政务系统等等的行为得不到规范。
（二）电子政务法之拙见
1.电子政务法秉持的基本原则，除了行政合理、行政合法、行政责任这几个基本的行政原则之外，还要秉持保护公民隐私的原则。同时一定要结合现在的技术发展情况，并且要照顾到还未建立电子政务系统的区域，因为有的行政行为是跨区域的。
2.有的学者认为电子政务法要坚持全球一体化的原则，个人对这个观点持保留态度。只能认为，在涉外行政行为或者涉外的官方贸易、政府资金流动时全球一体化原则，借用国外的标准，是比较能发挥作用的，而在基本国内行政事务方面再去说全球一体化，难逃生搬硬套之嫌疑，中外的文化差别难以使得标准难以统一，吸取其合理性才是最重要的。
3.立法体系的问题。是分别立法还是制定统一的法典。国外电子政务创新国家基本上是分别立法的模式，我国虽然有上述的电信条例、计算机条例等等，但是电子政务还没有发展到国外那种专业化分工如此分明的地步，运用分别立法容易缺乏统一的标准，而且很容易导致各个法律规范之间相互冲突，颁布时间、机关不同，适用效力之间也会有冲突。所以，采用统一法典形式、内部对不同部分用分篇形式即可。
4.电子政务法的基本规定，必须对主体、对象、调整范围、电子系统建立、行政方式、行政处罚等这些基本方面做出明确规定。同时，对于与其他法律的冲突问题，要么在电子政务法里重新做出规定，要么对其他法律进行修改。
电子政务法专家建议稿的制定，我国正式电子政务法的出台带来了希望，也给出了蓝本，当然也有很多不完善和需要修改的地方。路漫漫其修远兮，立法道路还很漫长，但是法律始终会越来越完善的。
参考文献
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电子合同的基本法律问题范文篇7
[关键词]：电子商务；法律机制；构建
一、前言
乍看“非典”时期中国电子商务的表现，不禁令世人瞩目。一夜之间，电子商务的概念深入至人民大众之中，各年龄阶段、各层次的人们几乎零距离地感受了电子商务对工作、学习、生活、娱乐等带来的便利，足不出户通过网络实现购物、上学、娱乐、甚至在家办公已成为21世纪人类新生活。在这信息化的21世纪人类新生活里，电子商务作为连接经营者和消费者之间的桥梁，在为消费者的日常生活带来便利的同时,也为企业带来了创新发展的大好机遇。然而，随着社会生活的信息化、网络的普遍，电子商务行业竞争不断，愈发激烈，虚假广告、税收“漏斗”、交易脱节、网络诈骗、权属纠纷……泛滥成灾，亟待解决。而没有相应的法律法规加以规范，电子商务必将扰乱我们的社会、政治、经济秩序。目前我国有关的法律法规还不健全，特别是有关电子商务的法律法规更是少之又少，旧的法律已不能适应电子商务发展的需要，新的法律未出台前容易造成混乱。因此，此形势下，构建相应的法律机制甚为重要，我们要下大力气争取制定更加完善的电子商务发展政策框架，进一步建立切合实际而有效的电子商务信用机制、合同管理机制、法律监督机制及相关的配套机制，综合运用，逐步组建统一完整的电子商务法律体系，为电子商务的健康发展创造一个良好的环境。
二、电子商务发展的优势及存在的弊端
电子商务是以信息技术为基础的商务活动，它包括生产、流通、分配、交换和消费等环节中连接生产和消费的所有活动电子信息化处理。通过Internet进行的交易和商务活动，通过增值网络(Value-addednetwork)进行的电子交易和服务，通过连接企业或机构的计算机网络发生的交易和服务，都是电子商务活动的运行方式①。现阶段，发展电子商务，有利也有弊。
（一）电子商务对促进社会经济发展所起的重大作用及优势
众所周知，随着网络技术、通信技术和信息技术的迅猛发展,电子商务在加速经济发展步伐、促进整个国民经济和世界经济高效化、节约化和协调化、提高人们生活水平方面起着不可或缺的作用。同时电子商务与传统商业模式相比具有无可比拟的优势,对企业来说，电子商务减少了经济活动的中间层，缩短了相互作用和影响的时间滞差,加快了经济主体对市场的反应能力，使信息传递效率明显提高，市场竞争力随之显著增强。对于个体消费者来说，在电子商务模式下，人们的工作时间更具弹性，工作场合不受限制，学习和生活可以通过网上完成一系列的学习任务和购物、获取咨询信息，提高生活质数。具体来说，电子商务具有下列优势②[2]：
1.电子商务面向大量交易处理业务，极度节约商务成本，尤其节约商务沟通和非实物交易的成本；可以创造丰富的、多种形式的的附加收入。
2.电子商务能够使商家和企业既有效又经济地面向全世界的新市场，使商家和企业通过网上销售“卖”向全世界，能够使顾客和消费者足不出户“买”遍全世界。
3.电子商务能够使商家和企业为不同的顾客群提供多层的目录搜索能力，提供丰富的产品特性说明和描述，使顾客方便、快捷地查找到所需商品。
4.电子商务可以提供在线客户服务，实现在线销售，在线购物和在线支付，创建新型的购销关系。
5.通过电子商务商家和企业在网络上可以广泛传播自己公司的独特形象，在因特网上展示自己商家和企业的形象，创建品牌。
6.在电子商务活动中，采用功能强大、管理方便容易的电子商务技术，可以创建多种形式的虚拟超市、虚拟商店、虚拟交易柜台和虚拟商品货架。
7.通过电子商务，能够与业务伙伴保持密切联系。通过改善合作关系，提高商务效率，企业竞争力自然得到提高。
8.通过电子商务，可以在因特网上重新部署业务和开展服务，从而能够更好地向顾客提供及时的技术支持和技术服务。顾客可以随时得到他们所需要的信息，而商家和企业可以节省大量应答的服务费用，大幅度降低服务成本。
9.通过电子商务，可以促进商家和企业内部之间的信息交流、内部与外部的信息交流、促进商家和企业内部以及内部与外部的协同工作等，及时得到各种信息，保证商家和企业决策的科学性和及时性。
10.通过电子商务，实现网上支付，为购物付款节省时间和精力。
11.通过电子商务，可以实现网上贸易和网上销售，对有关各种电子产品、软件商品，可以实现网上交货等。
12.通过电子商务，可带动一大批新兴产业的发展，如：信息产业，知识产业和教育事业等；有利于国家对各产业实行宏观调控。
（二）电子商务存在的弊端和阻碍
传统的商业模式虽不及电子商务所具的优势，但并不代表电子商务的存在是完美无瑕的，其不可避免地存在着种种弊端，发展过程中也遇到种种阻碍。例如，国内网络银行业曾经昙花一现，后却步入长时间的低谷，其中一个很重要的原因就是客户、特别是优质客户并不充分具备网络业务知识，而且相当多的客户对于电子商务的安全性存在担忧[2]，毕竟电子商务是一个新兴的行业，在交易安全上难于认定，政策与法律环境不够理想。当前从法律、经济的角度上来分析，电子商务主要存在着以下几个弊端和阻碍：
1.电子商务安全信用系统存在缺陷。由于电子数据具有无形化的特征，电子商务的运作，涉及多方面的安全问题，如资金安全、信息安全、货物安全、商业秘密等,这就要求电子商务比传统的有纸贸易更安全、更可靠。而目前，网上安全技术及其认证机制均不完善，如电子商务合同的应用和有效性认证、交付商品的质量保证、网上支付的安全认证体系还不够完善，特别是缺少一定的法律约束，以至于普通消费者对电子商务持观望态度。
2.超越现实太多，在没有效益产出的广告上投钱太多。传统的商城是空间存在的，其初期巨额建设投入可能只是资金的转移，并随商城的地理位置和经营状况而增值，因此，传统商场的市场推广即广告投入在其运营成本中实际是很低的。而电子商务网站的广告费用可确实是现金损失，如果花了几千万元但没有效果的话，这些资金可就真的打了水漂了。这对于广告费用的投入者来说，其利益无疑不能得到有效的保障，而为商家获取暴利，从而容易引致显失公平。
3.网络运行质量差，技术还有待改进。网络技术、网络管理、信息内容、技术标准、安全和保密等各方面建设均与电子商务的要求存在较大差距，制约了信息的普及和应用，在运行质量上自然得不到保证。
4.观念问题。许多企业面对电子商务的蓬勃发展仍持观望态度，只想做信息的使用者，而非提供者，对电子商务的概念、范围和实现方式等不甚明确；消费者却受制于传统消费观念的约束，对网上销售的商品没有更深的认识，甚至不予接受。
5.法律规范不健全。钻法律空子的行为屡次发生，甚至演变为网络犯罪
6.电子商务活动中涉及最多的是知识产权问题。在网络传输的电子商务中，已涉及版权产品的无形销售，产生了版权保护的新问题；特别是已经产生了，在网上的商标及其商业标识保护、商誉保护、商品化形象保护等与传统保护根本不同的新问题[3]。由于我国著作权法中，对作品的数字化、作品的网络传播都没有作出相应的法律规定，使得在网络环境下对作品的主体和客体的认定发生了变化，容易引发纠纷，即使发生纠纷，也没有有效的法律规范加入调整和解决，因此，总体上说，法律对电子商务活动中的知识产权保护不够。
7.专业立法不完善。对产品的性质、服务的定性缺少专门的立法予以规范，以至于认定模糊，容易引起争端。
8.电子商务的税收问题。随着电子商务的迅猛发展，致使税务管理部门来不及研究相应的征管对策，更没有系统的法律、法规来规范和约束企业的电子商务行为，出现了税收管理真空和缺位，导致应征的税款白白流失。从理论上分析，从互联网上流失电子商务的税收主要有关税、消费税、增值税、所得税、印花税等。电子商务影响征税有如下特点：消费者可以匿名；制造商很容易隐匿其居住地；电子消费行为很容易隐蔽；税务当局无法判定电子商务情况[4]。因此由于电子商务可以规避税收义务，大大降低企业税收负担，因此，一些企业纷纷通过上网规避税收，牟取暴利，在逃避大量税收的同时，不但扰乱了正常的市场秩序，而且给国家造成了巨大的财政损失。
综上所述，电子商务对促进经济迅速发展确实起着不可否认的作用，给人们的生活带来便利，给企业的生产、经营日常运行带来了机遇和创收。然而，在其发展过程中，也不可避免地带来一系列的问题而亟待解决。经济手段、行政手段及法律手段已逐步为我们所采用，由于电子商务所演变出来的法律问题甚为繁杂、明显，特别是网络侵权愈发严重，使得法律手段的普及运用迫在眉睫。因此，从法律的角度出发，制定相应的法律规范，构建完善而系统的法律机制势在必行。
三、电子商务立法要解决的基本问题
电子商务是网络经济的主要内容，网络经济是市场经济的一种表现形式，市场经济从某种意义上说就是法制经济。当前，构建完善的电子商务法律机制，务必抓好立法工作，这既是前提，也是关键。所以，发展电子商务，除了需要解决技术层面上问题之外，还有一个重要方面，就是如何规范与商务活动有关的法律问题。据不完全统计，目前世界上至少有40多个国家与地区已经制定、颁布了实质意义上电子商务法。而电子商务在我国尚处于发展初期，不具备制定一部完整全面的《电子商务法》的成熟条件，前段时间新出台的《电子签名法》，虽然在规范电子商务的交易认证中，起了一定的调整、规范、保障作用，但尚不能完全满足其他各方面的需求。当然这并不意味着我们在电子商务立法方面毫无作为。我们可以首先开展立法的各项准备工作，循序渐进、突出重点、先易后难，先单项后综合，先行动起来，在实践中摸索，在发展中完善，针对不同的法律问题，提出新的解决方案，制定相应的法律法规，不备具制定法律法规要求的，可以先制定“条例”“细则”“补充意见”等具实质性意义或建议性的规范性法律文件，逐步强化电子商务立法[5]。
为更好地开展电子商务立法工作，首先，在立法过程中须遵循以下四个立法原则：
1.务实原则。务实即务必实事求是、切合实际。在电子商务活动中，因涉及部门和领域繁多，诸如经贸、工商管理、税务、银行、信息技术、文化产业、医疗卫生等，无一不与电子商务紧密关连，倘若不能对涉及的部门之间、行业之间的关系进行很好的协调和处理，必须呈现出诸多的法律问题和纠纷。因此，建议对具体问题作具体分析、探讨，进而有针对性地进行相应法制建设，并做到务实立法、执法、以防患于未然。
2.保护原则。法律的作用首先在于平等保护当事人的合法权益并不受侵犯，同理，电子商务立法也应注意合理保护商家和消费者的合法权益，具体包括：（1）现实利益的保护；（2）潜在利益的保护；（3）强调保护合法权益的同时，应重视对法律责任的追究。
3.安全原则。电子商务以其高效、快捷的特性，在各种商事交易形式中脱颖而出，必须以安全为其前提，它不仅需要技术上的安全措施，同时，也离不开法律上的安全规范。我们最为熟悉的网上支付，虽在网络交易中普遍应用，但真正使用这一服务的消费者还是极少数的，这可以归于电子认证、签名的安全保障问题[6]。我们主张从法律上明确对数据电讯效力予以承认，以消除电子商务运行方式的法律上的不确定性，以至到根据电子商务活动中现代电子技术方案应用的成熟经验，而建立起反映其特点的操作性规范，其中都贯穿了安全原则和理念。
4.强制性与任意性相结合原则。在商务交易中，向来主张交易自由。那么，在电子商务法的立法中，在注重法律规范强制性作用的同时，也要以自治原则为指导，为当事人全面表达与实现自己的意愿，预留充分的空间，并提供确实的保障。譬如以《示范法》第四条为例，就规定了当事人可以协议变更的条款。其内在含义是：除了强制性的法律规范外，其余条款均可由当事人自行协商制定③。其实，《示范法》中的强行规范不仅数量上很少，仅四条之多，而且其目的也仅在于消除传统法律为电子商务发展所造成的障碍，为当事人在电子商务领域里充分行使其意思自治而创造条件。换言之，《示范法》的任意性条款，从正面确定权利，以鼓励其意思自治，而强制性条款，则从反面摧毁传统法律羁绊，使法律适应电子商务活动的特征，更好的保障其自治意思的实现。
其次，进行电子商务立法，除了要遵循以上原则外，还须对立法过程中出现的一系列问题
一一提出和加以解决，探究整个立法过程，目前亟待解决的问题有以下几点：
(1)防止法律规范的制定与实际脱轨，流于形式；
(2)防止过于条条框框、条文不清，法律调整不具可行性；
(3)防止权衡不均，过分保护一方利益而忽视另一方的利益；
(4)注重法律保障作用，建立相应的监管保障体系；
(5)防止实施过程中准备工作和配合措施不足。
那么，该如何来更有效地完善该领域的立法方法程序和立法内容呢？对此，我认为可以从以下几点着手：
1.尽快组织力量，结合电子商务的客观需要，抓重点，对现有相关的法律法规，进行修订。因目前与电子商务相关的有《刑法》、《合同法》、《著作权法》、《税收征收管理法》、《反不正当竞争法》等法律中，缺少对电子合同形式和效力的有效认定，缺少对网络违法行为的有效规范和网络广告的正确规范，故可以适当增加对电子商务合同的解释条款、对网络犯罪处罚的条款，增加对网络作品著作权保护的条款；在数字签名、身份认证及网络竞争内容加适当以补充、完善。
2.由于电子商务发展中往往出现如数字签名、电子支付、税收管理、安全认证、网络与信息安全、知识产权保护、消费者权益保护等亟需解决的有关问题，在没有相应法律法规予以规范时，可考虑制定新法或部门规章等。
3.电子商务立法要立足中国国情，并要借鉴国外立法经验，要注意和国际接轨。
4.摆脱传统观念，注意新事物的发展趋势，适时作出变通。
2000年9月公布施行的《互联网信息服务管理办法》、《经营性网站备案登记管理暂行办法》等法规正是通过专门立法来规范信息网络的发展，一定程度上约束了网络上的不正当行为。实践证明，先着手于从立法上构建电子商务法律机制，能切实有效地实现以法治“网”。
四、电子商务主要法律机制的构建与完善
（一）电子商务信用机制的法律构建
基于传统的消费观念，人们对电子商务始终抱有一线观望。首先，对网上营销的产品缺少直接的接触和了解，无法亲身体验商品的性能、效应，顾客往往在买与不买之间难于取舍，以至于在此心理状态下达成的交易很可能因顾客在实际取得产品后不满而取消交易；其次，经营者为了获取利润，处心积虑，不排除通过夸大、虚假的广告宣传自己的商品，造成消费者的误解而订购，从而侵犯了消费者的合法权益；再次，交易过程中双方的沟通主要是通过网络、电话、或传真方式进行，没有传统营销的直接面对面，由于信息本身存在的虚拟性，在此基础上达成的关于商品的交流信息并不可靠，可以基于一方的意思表示不真实而使整个交易脱节；第四，电子商务中物流配送一般通过第三方来完成，买卖双方对第三方的责任往往难于确定，而无从追究责任。第五，因时间上，造成商品的价格差异，经营者因不愿亏损，而不履行交易；最后，在众多的商事交易活动中，人们在享受网上购物方便的同时，交易当事人的不诚实行为屡见不鲜，而对相应的不诚实交易行为的惩戒力度又相对不够，直至演变为网络诈骗等网络犯罪事件也不时发生。
剖析以上现象，最终权衡的因素在于电子商务中的信用弊病，也就是交易安全系数偏低，当然这不仅是一个法律问题、经济问题，还是一个技术问题；搁置技术上存在的不利因素，苟且从法律上、市场经济调控上对市场主体的权益保护及交易的促成来看，建立以市场主体为基础和核心的信誉机制绝非偶然。从这个角度上，电子商务企业作为市场主题和信誉载体，构建信用机制是势在必行的了。
目前我们的电子商务信用机制还不完善，处于一个刚刚起步的阶段，法律上对此的立法少之又少，且规范之间还存在着一些矛盾，各种制约法规过于分散，缺少一部完整的法规或条例加以规范；在技术上，技术保障体系尚未真正构建起来，交易的安全和自由未得到更为有效的保证，再加上传统观念的根深蒂固，决定了信用机制的构建将是一个循序渐进的过程，必须秉承“前瞻、谨慎、奏效”的信念和方向，本着“安全认证、诚实信用、实际履行”的原则，从下列几个方面来构建：
1.加强信用法制建设
当前人们对网络交易之所以抱有观望和担扰态度，是因为信用本身没有足够的基础和后盾予以保障，只有通过法律途径，进一步加强信用法制建设，信用机制才能充分发挥作用，人们的担忧才得以消除。所以关于《合同法》、《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》、《商标法》、《专利法》等市场法，都要执行好，同时强化个案信用保护。例如，消费者在通过一商务网站订购所需商品，首先对商品的质量是否合格，难免过于担扰，因此，若能在交易过程中以《产品质量法》等相关法律法规由商家加以承诺或声明，那么消费者的权益将得到更好的保障，在此基础上达成的交易机率自然提高。
2.建设信用保证系统
据了解，在BtoB的电子商务环境中，交易双方从信息、交易确认到生产交付、货物验收都可能在异地进行，没有第三方的信用保证，几乎不可想象能完成交易。它需要银行、商检和商务认证中心的联合工作，才能建立起比较完善的信用体系[7]。必须有第三方的参与才能建立起相应的信用体系，保证交易的正常进行，为交易双方提供信用保证，监督交易的执行。银行和商检是已经存在的职能机构，而商务认证中心是因电子商务的发展需要而产生的，无论是建立国家的职能机构，还是产生公证机构来扮演这个角色，都需要从理论上多加探讨。当然，建立电子商务的信用体系也离不开应用一切可能的先进技术，因此技术上的保证作用也是不容忽视的。
3.建立完善的电子认证体系
电子认证（ElectronicAuthentication）被认为是具有技术性的监管方式。加强和完善电子认证，有助于保证电子商务交易的安全性。我国在电子认证方面的立法上应加强行政主管部门的审批、监管等方面，强化安全认证上的管理。同时注意与国家密码管理法律法规的协调。这似乎倾向于追求实现经济民主，以经济法手段来管理和调整商法问题，有违私法自治的原则；但实际上，立法上作这样的规定和目标追求完全是出于交易安全的考虑，乃是遵从商法保障交易安全的基本原则。此外，强化电子签名也是一个重要的方面。2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过《中华人民共和国电子签名法》就电子签名行为的规范、法律效力的确立作了明确规定，其中第三章关于电子签名进行了有效的认证，对电子商务行业来说来说无疑是一个重要里程碑④。
（二）电子商务合同管理机制的法律构建
依照<<中华人民共和国合同法>>第一章第二条的规定,合同是指是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在现代市场经济条件下,合同广泛应用于各个领域，特别是经济合作领域。随着电子商务的迅速发展，签订合同也普遍成为了电子商务交易中最常用的交易形式，横向方面有经营者之间协定合作协议、联合协议、商务开发合同等，纵向方面有商家和消费者之间的购销合同、买卖合同等，然而由于电子商务本身存在的空间虚拟性决定了合同的管理显得非常艰难，从合同的生成到履行不可避免会出现问题和争议，使得合同的管理显得非常重要，因此，必须进一步从法律上来构建电子商务的合同管理机制。针对目前电子商务合同应用过程中出现的一系列问题，进行深入分析，苟且，将《合同法》中认定的合同生效条件套现到电子商务中，每一个条件足以引发思考和探索，现就此深入研究并提出几点意见：
1.从合同的订立上强化机制建设
合同的订立分要约和承诺两个阶段，在电子商务中，合同成立同样要经过这两个环节，在对要约和承诺在电子商务合同的认定上，是否与通常意义上的合同有着相同的认定标准呢？在通过网络所进行的交易中商家登载于互联网上的广告到底应视为要约还是要约邀请？这还是一个个十分重要又一直存在争议的问题，而法律对此却没有明确的政策框架加以认定和区分，以至于萌发了多种不同的观点，使纠纷难于解决。我们主张，为了避免商家或消费者因对术语的认识不同而发生不必要的摩擦和争议，可以根据合同法的规定进一步制定实施办法或司法解释，统一衡量标准，使法律界定的概念潜移默化中为人们所接受，形成较高的法律意识，从而在电子商务合同的订立过程做到有法可依，依法履行。
2.从合同形式的有效性认定上强化机制建设
在电子商务活动中，由于网络中使用的数据电文与传统的书面文件差异很大，数据电文能否被视为书面文件，以数据电文的形式订立的合同是否可被视为书面合同，这不仅关系到电子商务的发展前景，同时也是对传统观念的重大挑战。如果能切实通过法律条文对电子合同的形式加以规定，明确合同形式的种类和有效性。我认为在合同的形式问题上，在法律允许的条件下，商家、企业均可以结合自身经营范围和商品的性质、消费群体的需求，实行合同模版管理。譬如，网上书店与订户的交易可以统一采用一种格式合同，当然在格式条款的定义还须依据《合同法》进行解释和认定。
3.从合同的效力的准定性强化机制建设
（1）生效时间的确定。按照合同法的规定，承诺生效时电子商务合同成立。要约到达受要约人时生效。采用数据信息形式签订电子商务合同，收件人指定特定系统接收数据信息的，该数据信息进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据信息进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。同理，采用数据信息形式签订电子商务合同，承诺到达的时间与此相同。
（2）签名认证：在传统合同中，手签名或加盖公章的行为有二种功能：一是表明合同各方的身份；二是表明受合法约束的意愿。但在电子商务中，传统的签名方式很难应用于这种电子交易方式。因此，人们开始采用电子签名机制来相互证明身份。那么电子签名认证如何来确定其有效性，可根据新出台的《电子签名法》加以认定。
（3）必要时可以要求对合同等文件附加公证条件，通过公证程序，交易更具保障。
4.有效解决合同纠纷，完善合同管理机制
对因电子商务合同引起非涉及刑事方面纠纷我们提倡对当事人自行协商解决，或诉诸法院，也可仲裁解决。但是在纠纷中，关于举证必须处理好，证据不好保存，也不便提取，所以也涉及到证据的审查效力。
（三）电子商务的法律监督机制的构建
电子商务涉及到数字化的管理，随着电子化水平的提高，诸多交易的无纸化必然给各项监管工作带来阻碍。如：企业不愿意自揭其短，内部缺少应有的协调和自我监管；网上银行的出现，在电子商务领域介入的时间短，使得对金融信用记录进行有效的监管显得相当重要；另外，电子商务活动中税收体系现正面临着挑战和冲击，是当前缺少必要监管的必然局势。为了充分缓和各方面的矛盾，对电子商务可实行“政府发起、统一管理、部门协调、自我监督、逐步社会化”的法律监督机制。
1．应对监督主体进行界定。具体包括政府对整个电子商务过程的规划和指导，商家企业的内部监管和互相制约，个体的自我监督及对相对人的监督，最终，实行全社会的普遍监督。
2．对税收的监督。电子商务发展至今，税收“漏斗”问题日益严重，避税、漏税现象屡见不鲜，特别是在所得税、增值税方面的征收管理工作由于电子化交易存在着空间的虚拟性而难于有效开展，导致税收制度受到不同程度的冲击和破坏。目前不同经济发展水平的国家，对电子商务的征税制度各不相同。美国对电子商务实行全面免税制度：禁止联邦和州政府对Internet访问征新税，对数字化产品和服务暂缓征税，对任何形式的电子商务不再增加新税。欧盟则采用“清晰与中性的税收”制度，对在Internet上从事电子商务活动的企业和个人征收增值税，不征额外税。我国属于发展中国家，对电子商务的涉税问题没有明确的政策。我国应对电子商务的税制建设持积极主动态度。国家税务局提出的电子商务税制“六原则”应是大体适应近中期我国电子商务发展要求和国民经济整体发展利益的税制框架[8]。现在需要加紧做的，是按照这一框架要求制定出具体独立的电子商务税收制度和实施细则。
3．从法律上对技术加以监督。随着互联网技术的不断发展，网络技术模式的不断更新，建立完善的电子技术监督法律机制势在必行，技术监督部门在行使监管职能的过程中，应定期对新技术开展试点运行，确保可行性。另外，通过制定有关技术方面的法律规范，使更有效地对电子技术的发展营造一个良好的法律政策环境，按正确轨道健康发展。
五、各种机制的综合运用
了解我国电子商务的发展现状，客观认识我国电子商务发展中存在的问题，研究对策，而提出各种相应的法律机制，并不意味着他们独立发挥作用，而应强调综合作用的发挥。一方面，合同机制、信用机制、监督机制都应以法律的调整为核心，从法律的角度加以有效配合，才能有的放矢，目的都是为了从总体上全方位规范电子商务的发展，统一管理，分级、分类进行个案处理，应对问题的挑战提出对策，综合协调。另一方面，各种机制之间又是互相制约，互相作用的，一定的合同机制的构建、应以信用机制、监督机制加以保障，合同的管理才能得以更有效、更自觉地进行。
同时我们不排除其他行业在介入电子商务领域中对其进行必要的法律调整、权衡利弊，所以，在构建和完善以上主要机制的基础上，也有必要创造出有利于电子商务发展的其他相关配套机制。首次，加快建设适应在传统产业和产品交易中进行电子商务活动的物流体系要充分考虑电子商务发展对传统经济运行方式和商品交易、流通模式带来的革命性改变趋势，建设与之相配套的新的物流体系；其次，发展国际经贸合作，引进外资，加强国际合作，在配备科学立法的基础上，使我国的电子的商务与国际接轨，促进国际经济、文化交流。
总而言之，电子商务发展的明朗前景有赖于构建一套统一的、完整的、配套的法律机制，并逐步完善起来。
注释：
①佚名：《电子商务教程》[EB/OL]，建筑网络世界网，/maindoc/new/commerce/pxyd/
dzswpx/index1.htm，第一章第1页.
②佚名：《电子商务的优势》[EB/OL]，中国营销在线—营销文坛，/happy/jianwang
010.htm，2004年9月4日访问.
③联合国国际贸易法委员会：《电子商务示范法》[Z]，1996年联合国国际贸易法委员会第85次全体大会以51/162号决议通过，第四条.
④人民代表大会常务委员：《中华人民共和国电子签名法》[Z]，北京：第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议，2004-8-28，第三章.
参考文献：
[1]佚名：，《电子商务的优势》[EB/OL]，中国营销在线—营销文坛.
[2]张鹏、邓攀：《“流程再造”的挑战》[EB/OL]，千龙财经，/26/2004/05/28/
1100@2078909.htm，
[3]佚名：《分析电子商务下的知识产权保护》[J]，互联网周刊，1999年第11期.
[4]黄伟斌：《网高一尺，法高一尺》[J],《中山大学学报论丛》，2004年第24卷.
[5]季金奎：《电子商务立法的若干问题》[EB/OL]，中国国家企业网，/yljc/view.asp?
newsid=200447104717974&classid=110.
[6]刘大洪：《论高科技时代民商法的创新》[J]，佛山：《佛山科学技术学院学报》，2003Vol.21No.1.
[7]汪牧青：《电子商务的交易风险与建立商业信用体系》[A]，武汉：创思发展论坛，2003-1-21.
电子合同的基本法律问题范文1篇8
[关键词]：电子商务；法律机制；构建
一、前言
乍看“非典”时期中国电子商务的表现，不禁令世人瞩目。一夜之间，电子商务的概念深入至人民大众之中，各年龄阶段、各层次的人们几乎零距离地感受了电子商务对工作、学习、生活、娱乐等带来的便利，足不出户通过网络实现购物、上学、娱乐、甚至在家办公已成为21世纪人类新生活。在这信息化的21世纪人类新生活里，电子商务作为连接经营者和消费者之间的桥梁，在为消费者的日常生活带来便利的同时,也为企业带来了创新发展的大好机遇。然而，随着社会生活的信息化、网络的普遍，电子商务行业竞争不断，愈发激烈，虚假广告、税收“漏斗”、交易脱节、网络诈骗、权属纠纷……泛滥成灾，亟待解决。而没有相应的法律法规加以规范，电子商务必将扰乱我们的社会、政治、经济秩序。目前我国有关的法律法规还不健全，特别是有关电子商务的法律法规更是少之又少，旧的法律已不能适应电子商务发展的需要，新的法律未出台前容易造成混乱。因此，此形势下，构建相应的法律机制甚为重要，我们要下大力气争取制定更加完善的电子商务发展政策框架，进一步建立切合实际而有效的电子商务信用机制、合同管理机制、法律监督机制及相关的配套机制，综合运用，逐步组建统一完整的电子商务法律体系，为电子商务的健康发展创造一个良好的环境。
二、电子商务发展的优势及存在的弊端
电子商务是以信息技术为基础的商务活动，它包括生产、流通、分配、交换和消费等环节中连接生产和消费的所有活动电子信息化处理。通过Internet进行的交易和商务活动，通过增值网络(Value-addednetwork)进行的电子交易和服务，通过连接企业或机构的计算机网络发生的交易和服务，都是电子商务活动的运行方式①。现阶段，发展电子商务，有利也有弊。
（一）电子商务对促进社会经济发展所起的重大作用及优势
众所周知，随着网络技术、通信技术和信息技术的迅猛发展,电子商务在加速经济发展步伐、促进整个国民经济和世界经济高效化、节约化和协调化、提高人们生活水平方面起着不可或缺的作用。同时电子商务与传统商业模式相比具有无可比拟的优势,对企业来说，电子商务减少了经济活动的中间层，缩短了相互作用和影响的时间滞差,加快了经济主体对市场的反应能力，使信息传递效率明显提高，市场竞争力随之显著增强。对于个体消费者来说，在电子商务模式下，人们的工作时间更具弹性，工作场合不受限制，学习和生活可以通过网上完成一系列的学习任务和购物、获取咨询信息，提高生活质数。具体来说，电子商务具有下列优势②[2]：
1.电子商务面向大量交易处理业务，极度节约商务成本，尤其节约商务沟通和非实物交易的成本；可以创造丰富的、多种形式的的附加收入。
2.电子商务能够使商家和企业既有效又经济地面向全世界的新市场，使商家和企业通过网上销售“卖”向全世界，能够使顾客和消费者足不出户“买”遍全世界。
3.电子商务能够使商家和企业为不同的顾客群提供多层的目录搜索能力，提供丰富的产品特性说明和描述，使顾客方便、快捷地查找到所需商品。
4.电子商务可以提供在线客户服务，实现在线销售，在线购物和在线支付，创建新型的购销关系。
5.通过电子商务商家和企业在网络上可以广泛传播自己公司的独特形象，在因特网上展示自己商家和企业的形象，创建品牌。
6.在电子商务活动中，采用功能强大、管理方便容易的电子商务技术，可以创建多种形式的虚拟超市、虚拟商店、虚拟交易柜台和虚拟商品货架。
7.通过电子商务，能够与业务伙伴保持密切联系。通过改善合作关系，提高商务效率，企业竞争力自然得到提高。
8.通过电子商务，可以在因特网上重新部署业务和开展服务，从而能够更好地向顾客提供及时的技术支持和技术服务。顾客可以随时得到他们所需要的信息，而商家和企业可以节省大量应答的服务费用，大幅度降低服务成本。
9.通过电子商务，可以促进商家和企业内部之间的信息交流、内部与外部的信息交流、促进商家和企业内部以及内部与外部的协同工作等，及时得到各种信息，保证商家和企业决策的科学性和及时性。
10.通过电子商务，实现网上支付，为购物付款节省时间和精力。
11.通过电子商务，可以实现网上贸易和网上销售，对有关各种电子产品、软件商品，可以实现网上交货等。
12.通过电子商务，可带动一大批新兴产业的发展，如：信息产业，知识产业和教育事业等；有利于国家对各产业实行宏观调控。
（二）电子商务存在的弊端和阻碍
传统的商业模式虽不及电子商务所具的优势，但并不代表电子商务的存在是完美无瑕的，其不可避免地存在着种种弊端，发展过程中也遇到种种阻碍。例如，国内网络银行业曾经昙花一现，后却步入长时间的低谷，其中一个很重要的原因就是客户、特别是优质客户并不充分具备网络业务知识，而且相当多的客户对于电子商务的安全性存在担忧[2]，毕竟电子商务是一个新兴的行业，在交易安全上难于认定，政策与法律环境不够理想。当前从法律、经济的角度上来分析，电子商务主要存在着以下几个弊端和阻碍：
1.电子商务安全信用系统存在缺陷。由于电子数据具有无形化的特征，电子商务的运作，涉及多方面的安全问题，如资金安全、信息安全、货物安全、商业秘密等,这就要求电子商务比传统的有纸贸易更安全、更可靠。而目前，网上安全技术及其认证机制均不完善，如电子商务合同的应用和有效性认证、交付商品的质量保证、网上支付的安全认证体系还不够完善，特别是缺少一定的法律约束，以至于普通消费者对电子商务持观望态度。
2.超越现实太多，在没有效益产出的广告上投钱太多。传统的商城是空间存在的，其初期巨额建设投入可能只是资金的转移，并随商城的地理位置和经营状况而增值，因此，传统商场的市场推广即广告投入在其运营成本中实际是很低的。而电子商务网站的广告费用可确实是现金损失，如果花了几千万元但没有效果的话，这些资金可就真的打了水漂了。这对于广告费用的投入者来说，其利益无疑不能得到有效的保障，而为商家获取暴利，从而容易引致显失公平。
3.网络运行质量差，技术还有待改进。网络技术、网络管理、信息内容、技术标准、安全和保密等各方面建设均与电子商务的要求存在较大差距，制约了信息的普及和应用，在运行质量上自然得不到保证。
4.观念问题。许多企业面对电子商务的蓬勃发展仍持观望态度，只想做信息的使用者，而非提供者，对电子商务的概念、范围和实现方式等不甚明确；消费者却受制于传统消费观念的约束，对网上销售的商品没有更深的认识，甚至不予接受。
5.法律规范不健全。钻法律空子的行为屡次发生，甚至演变为网络犯罪
6.电子商务活动中涉及最多的是知识产权问题。在网络传输的电子商务中，已涉及版权产品的无形销售，产生了版权保护的新问题；特别是已经产生了，在网上的商标及其商业标识保护、商誉保护、商品化形象保护等与传统保护根本不同的新问题[3]。由于我国著作权法中，对作品的数字化、作品的网络传播都没有作出相应的法律规定，使得在网络环境下对作品的主体和客体的认定发生了变化，容易引发纠纷，即使发生纠纷，也没有有效的法律规范加入调整和解决，因此，总体上说，法律对电子商务活动中的知识产权保护不够。
7.专业立法不完善。对产品的性质、服务的定性缺少专门的立法予以规范，以至于认定模糊，容易引起争端。
8.电子商务的税收问题。随着电子商务的迅猛发展，致使税务管理部门来不及研究相应的征管对策，更没有系统的法律、法规来规范和约束企业的电子商务行为，出现了税收管理真空和缺位，导致应征的税款白白流失。从理论上分析，从互联网上流失电子商务的税收主要有关税、消费税、增值税、所得税、印花税等。电子商务影响征税有如下特点：消费者可以匿名；制造商很容易隐匿其居住地；电子消费行为很容易隐蔽；税务当局无法判定电子商务情况[4]。因此由于电子商务可以规避税收义务，大大降低企业税收负担，因此，一些企业纷纷通过上网规避税收，牟取暴利，在逃避大量税收的同时，不但扰乱了正常的市场秩序，而且给国家造成了巨大的财政损失。
综上所述，电子商务对促进经济迅速发展确实起着不可否认的作用，给人们的生活带来便利，给企业的生产、经营日常运行带来了机遇和创收。然而，在其发展过程中，也不可避免地带来一系列的问题而亟待解决。经济手段、行政手段及法律手段已逐步为我们所采用，由于电子商务所演变出来的法律问题甚为繁杂、明显，特别是网络侵权愈发严重，使得法律手段的普及运用迫在眉睫。因此，从法律的角度出发，制定相应的法律规范，构建完善而系统的法律机制势在必行。
三、电子商务立法要解决的基本问题
电子商务是网络经济的主要内容，网络经济是市场经济的一种表现形式，市场经济从某种意义上说就是法制经济。当前，构建完善的电子商务法律机制，务必抓好立法工作，这既是前提，也是关键。所以，发展电子商务，除了需要解决技术层面上问题之外，还有一个重要方面，就是如何规范与商务活动有关的法律问题。据不完全统计，目前世界上至少有40多个国家与地区已经制定、颁布了实质意义上电子商务法。而电子商务在我国尚处于发展初期，不具备制定一部完整全面的《电子商务法》的成熟条件，前段时间新出台的《电子签名法》，虽然在规范电子商务的交易认证中，起了一定的调整、规范、保障作用，但尚不能完全满足其他各方面的需求。当然这并不意味着我们在电子商务立法方面毫无作为。我们可以首先开展立法的各项准备工作，循序渐进、突出重点、先易后难，先单项后综合，先行动起来，在实践中摸索，在发展中完善，针对不同的法律问题，提出新的解决方案，制定相应的法律法规，不备具制定法律法规要求的，可以先制定“条例”“细则”“补充意见”等具实质性意义或建议性的规范性法律文件，逐步强化电子商务立法[5]。
为更好地开展电子商务立法工作，首先，在立法过程中须遵循以下四个立法原则：
1.务实原则。务实即务必实事求是、切合实际。在电子商务活动中，因涉及部门和领域繁多，诸如经贸、工商管理、税务、银行、信息技术、文化产业、医疗卫生等，无一不与电子商务紧密关连，倘若不能对涉及的部门之间、行业之间的关系进行很好的协调和处理，必须呈现出诸多的法律问题和纠纷。因此，建议对具体问题作具体分析、探讨，进而有针对性地进行相应法制建设，并做到务实立法、执法、以防患于未然。
2.保护原则。法律的作用首先在于平等保护当事人的合法权益并不受侵犯，同理，电子商务立法也应注意合理保护商家和消费者的合法权益，具体包括：（1）现实利益的保护；（2）潜在利益的保护；（3）强调保护合法权益的同时，应重视对法律责任的追究。
3.安全原则。电子商务以其高效、快捷的特性，在各种商事交易形式中脱颖而出，必须以安全为其前提，它不仅需要技术上的安全措施，同时，也离不开法律上的安全规范。我们最为熟悉的网上支付，虽在网络交易中普遍应用，但真正使用这一服务的消费者还是极少数的，这可以归于电子认证、签名的安全保障问题[6]。我们主张从法律上明确对数据电讯效力予以承认，以消除电子商务运行方式的法律上的不确定性，以至到根据电子商务活动中现代电子技术方案应用的成熟经验，而建立起反映其特点的操作性规范，其中都贯穿了安全原则和理念。
4.强制性与任意性相结合原则。在商务交易中，向来主张交易自由。那么，在电子商务法的立法中，在注重法律规范强制性作用的同时，也要以自治原则为指导，为当事人全面表达与实现自己的意愿，预留充分的空间，并提供确实的保障。譬如以《示范法》第四条为例，就规定了当事人可以协议变更的条款。其内在含义是：除了强制性的法律规范外，其余条款均可由当事人自行协商制定③。其实，《示范法》中的强行规范不仅数量上很少，仅四条之多，而且其目的也仅在于消除传统法律为电子商务发展所造成的障碍，为当事人在电子商务领域里充分行使其意思自治而创造条件。换言之，《示范法》的任意性条款，从正面确定权利，以鼓励其意思自治，而强制性条款，则从反面摧毁传统法律羁绊，使法律适应电子商务活动的特征，更好的保障其自治意思的实现。
其次，进行电子商务立法，除了要遵循以上原则外，还须对立法过程中出现的一系列问题
一一提出和加以解决，探究整个立法过程，目前亟待解决的问题有以下几点：
(1)防止法律规范的制定与实际脱轨，流于形式；
(2)防止过于条条框框、条文不清，法律调整不具可行性；
(3)防止权衡不均，过分保护一方利益而忽视另一方的利益；
(4)注重法律保障作用，建立相应的监管保障体系；
(5)防止实施过程中准备工作和配合措施不足。
那么，该如何来更有效地完善该领域的立法方法程序和立法内容呢？对此，我认为可以从以下几点着手：
1.尽快组织力量，结合电子商务的客观需要，抓重点，对现有相关的法律法规，进行修订。因目前与电子商务相关的有《刑法》、《合同法》、《著作权法》、《税收征收管理法》、《反不正当竞争法》等法律中，缺少对电子合同形式和效力的有效认定，缺少对网络违法行为的有效规范和网络广告的正确规范，故可以适当增加对电子商务合同的解释条款、对网络犯罪处罚的条款，增加对网络作品著作权保护的条款；在数字签名、身份认证及网络竞争内容加适当以补充、完善。
2.由于电子商务发展中往往出现如数字签名、电子支付、税收管理、安全认证、网络与信息安全、知识产权保护、消费者权益保护等亟需解决的有关问题，在没有相应法律法规予以规范时，可考虑制定新法或部门规章等。
3.电子商务立法要立足中国国情，并要借鉴国外立法经验，要注意和国际接轨。
4.摆脱传统观念，注意新事物的发展趋势，适时作出变通。
2000年9月公布施行的《互联网信息服务管理办法》、《经营性网站备案登记管理暂行办法》等法规正是通过专门立法来规范信息网络的发展，一定程度上约束了网络上的不正当行为。实践证明，先着手于从立法上构建电子商务法律机制，能切实有效地实现以法治“网”。
四、电子商务主要法律机制的构建与完善
（一）电子商务信用机制的法律构建
基于传统的消费观念，人们对电子商务始终抱有一线观望。首先，对网上营销的产品缺少直接的接触和了解，无法亲身体验商品的性能、效应，顾客往往在买与不买之间难于取舍，以至于在此心理状态下达成的交易很可能因顾客在实际取得产品后不满而取消交易；其次，经营者为了获取利润，处心积虑，不排除通过夸大、虚假的广告宣传自己的商品，造成消费者的误解而订购，从而侵犯了消费者的合法权益；再次，交易过程中双方的沟通主要是通过网络、电话、或传真方式进行，没有传统营销的直接面对面，由于信息本身存在的虚拟性，在此基础上达成的关于商品的交流信息并不可靠，可以基于一方的意思表示不真实而使整个交易脱节；第四，电子商务中物流配送一般通过第三方来完成，买卖双方对第三方的责任往往难于确定，而无从追究责任。第五，因时间上，造成商品的价格差异，经营者因不愿亏损，而不履行交易；最后，在众多的商事交易活动中，人们在享受网上购物方便的同时，交易当事人的不诚实行为屡见不鲜，而对相应的不诚实交易行为的惩戒力度又相对不够，直至演变为网络诈骗等网络犯罪事件也不时发生。
剖析以上现象，最终权衡的因素在于电子商务中的信用弊病，也就是交易安全系数偏低，当然这不仅是一个法律问题、经济问题，还是一个技术问题；搁置技术上存在的不利因素，苟且从法律上、市场经济调控上对市场主体的权益保护及交易的促成来看，建立以市场主体为基础和核心的信誉机制绝非偶然。从这个角度上，电子商务企业作为市场主题和信誉载体，构建信用机制是势在必行的了。
目前我们的电子商务信用机制还不完善，处于一个刚刚起步的阶段，法律上对此的立法少之又少，且规范之间还存在着一些矛盾，各种制约法规过于分散，缺少一部完整的法规或条例加以规范；在技术上，技术保障体系尚未真正构建起来，交易的安全和自由未得到更为有效的保证，再加上传统观念的根深蒂固，决定了信用机制的构建将是一个循序渐进的过程，必须秉承“前瞻、谨慎、奏效”的信念和方向，本着“安全认证、诚实信用、实际履行”的原则，从下列几个方面来构建：
1.加强信用法制建设
当前人们对网络交易之所以抱有观望和担扰态度，是因为信用本身没有足够的基础和后盾予以保障，只有通过法律途径，进一步加强信用法制建设，信用机制才能充分发挥作用，人们的担忧才得以消除。所以关于《合同法》、《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》、《商标法》、《专利法》等市场法，都要执行好，同时强化个案信用保护。例如，消费者在通过一商务网站订购所需商品，首先对商品的质量是否合格，难免过于担扰，因此，若能在交易过程中以《产品质量法》等相关法律法规由商家加以承诺或声明，那么消费者的权益将得到更好的保障，在此基础上达成的交易机率自然提高。
2.建设信用保证系统
据了解，在BtoB的电子商务环境中，交易双方从信息、交易确认到生产交付、货物验收都可能在异地进行，没有第三方的信用保证，几乎不可想象能完成交易。它需要银行、商检和商务认证中心的联合工作，才能建立起比较完善的信用体系[7]。必须有第三方的参与才能建立起相应的信用体系，保证交易的正常进行，为交易双方提供信用保证，监督交易的执行。银行和商检是已经存在的职能机构，而商务认证中心是因电子商务的发展需要而产生的，无论是建立国家的职能机构，还是产生公证机构来扮演这个角色，都需要从理论上多加探讨。当然，建立电子商务的信用体系也离不开应用一切可能的先进技术，因此技术上的保证作用也是不容忽视的。
3.建立完善的电子认证体系
电子认证（ElectronicAuthentication）被认为是具有技术性的监管方式。加强和完善电子认证，有助于保证电子商务交易的安全性。我国在电子认证方面的立法上应加强行政主管部门的审批、监管等方面，强化安全认证上的管理。同时注意与国家密码管理法律法规的协调。这似乎倾向于追求实现经济民主，以经济法手段来管理和调整商法问题，有违私法自治的原则；但实际上，立法上作这样的规定和目标追求完全是出于交易安全的考虑，乃是遵从商法保障交易安全的基本原则。此外，强化电子签名也是一个重要的方面。2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过《中华人民共和国电子签名法》就电子签名行为的规范、法律效力的确立作了明确规定，其中第三章关于电子签名进行了有效的认证，对电子商务行业来说来说无疑是一个重要里程碑④。
（二）电子商务合同管理机制的法律构建
依照<<中华人民共和国合同法>>第一章第二条的规定,合同是指是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在现代市场经济条件下,合同广泛应用于各个领域，特别是经济合作领域。随着电子商务的迅速发展，签订合同也普遍成为了电子商务交易中最常用的交易形式，横向方面有经营者之间协定合作协议、联合协议、商务开发合同等，纵向方面有商家和消费者之间的购销合同、买卖合同等，然而由于电子商务本身存在的空间虚拟性决定了合同的管理显得非常艰难，从合同的生成到履行不可避免会出现问题和争议，使得合同的管理显得非常重要，因此，必须进一步从法律上来构建电子商务的合同管理机制。针对目前电子商务合同应用过程中出现的一系列问题，进行深入分析，苟且，将《合同法》中认定的合同生效条件套现到电子商务中，每一个条件足以引发思考和探索，现就此深入研究并提出几点意见：
1.从合同的订立上强化机制建设
合同的订立分要约和承诺两个阶段，在电子商务中，合同成立同样要经过这两个环节，在对要约和承诺在电子商务合同的认定上，是否与通常意义上的合同有着相同的认定标准呢？在通过网络所进行的交易中商家登载于互联网上的广告到底应视为要约还是要约邀请？这还是一个个十分重要又一直存在争议的问题，而法律对此却没有明确的政策框架加以认定和区分，以至于萌发了多种不同的观点，使纠纷难于解决。我们主张，为了避免商家或消费者因对术语的认识不同而发生不必要的摩擦和争议，可以根据合同法的规定进一步制定实施办法或司法解释，统一衡量标准，使法律界定的概念潜移默化中为人们所接受，形成较高的法律意识，从而在电子商务合同的订立过程做到有法可依，依法履行。
2.从合同形式的有效性认定上强化机制建设
在电子商务活动中，由于网络中使用的数据电文与传统的书面文件差异很大，数据电文能否被视为书面文件，以数据电文的形式订立的合同是否可被视为书面合同，这不仅关系到电子商务的发展前景，同时也是对传统观念的重大挑战。如果能切实通过法律条文对电子合同的形式加以规定，明确合同形式的种类和有效性。我认为在合同的形式问题上，在法律允许的条件下，商家、企业均可以结合自身经营范围和商品的性质、消费群体的需求，实行合同模版管理。譬如，网上书店与订户的交易可以统一采用一种格式合同，当然在格式条款的定义还须依据《合同法》进行解释和认定。
3.从合同的效力的准定性强化机制建设
（1）生效时间的确定。按照合同法的规定，承诺生效时电子商务合同成立。要约到达受要约人时生效。采用数据信息形式签订电子商务合同，收件人指定特定系统接收数据信息的，该数据信息进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据信息进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。同理，采用数据信息形式签订电子商务合同，承诺到达的时间与此相同。
（2）签名认证：在传统合同中，手签名或加盖公章的行为有二种功能：一是表明合同各方的身份；二是表明受合法约束的意愿。但在电子商务中，传统的签名方式很难应用于这种电子交易方式。因此，人们开始采用电子签名机制来相互证明身份。那么电子签名认证如何来确定其有效性，可根据新出台的《电子签名法》加以认定。
（3）必要时可以要求对合同等文件附加公证条件，通过公证程序，交易更具保障。
4.有效解决合同纠纷，完善合同管理机制
对因电子商务合同引起非涉及刑事方面纠纷我们提倡对当事人自行协商解决，或诉诸法院，也可仲裁解决。但是在纠纷中，关于举证必须处理好，证据不好保存，也不便提取，所以也涉及到证据的审查效力。
（三）电子商务的法律监督机制的构建
电子商务涉及到数字化的管理，随着电子化水平的提高，诸多交易的无纸化必然给各项监管工作带来阻碍。如：企业不愿意自揭其短，内部缺少应有的协调和自我监管；网上银行的出现，在电子商务领域介入的时间短，使得对金融信用记录进行有效的监管显得相当重要；另外，电子商务活动中税收体系现正面临着挑战和冲击，是当前缺少必要监管的必然局势。为了充分缓和各方面的矛盾，对电子商务可实行“政府发起、统一管理、部门协调、自我监督、逐步社会化”的法律监督机制。
1．应对监督主体进行界定。具体包括政府对整个电子商务过程的规划和指导，商家企业的内部监管和互相制约，个体的自我监督及对相对人的监督，最终，实行全社会的普遍监督。
2．对税收的监督。电子商务发展至今，税收“漏斗”问题日益严重，避税、漏税现象屡见不鲜，特别是在所得税、增值税方面的征收管理工作由于电子化交易存在着空间的虚拟性而难于有效开展，导致税收制度受到不同程度的冲击和破坏。目前不同经济发展水平的国家，对电子商务的征税制度各不相同。美国对电子商务实行全面免税制度：禁止联邦和州政府对Internet访问征新税，对数字化产品和服务暂缓征税，对任何形式的电子商务不再增加新税。欧盟则采用“清晰与中性的税收”制度，对在Internet上从事电子商务活动的企业和个人征收增值税，不征额外税。我国属于发展中国家，对电子商务的涉税问题没有明确的政策。我国应对电子商务的税制建设持积极主动态度。国家税务局提出的电子商务税制“六原则”应是大体适应近中期我国电子商务发展要求和国民经济整体发展利益的税制框架[8]。现在需要加紧做的，是按照这一框架要求制定出具体独立的电子商务税收制度和实施细则。
3．从法律上对技术加以监督。随着互联网技术的不断发展，网络技术模式的不断更新，建立完善的电子技术监督法律机制势在必行，技术监督部门在行使监管职能的过程中，应定期对新技术开展试点运行，确保可行性。另外，通过制定有关技术方面的法律规范，使更有效地对电子技术的发展营造一个良好的法律政策环境，按正确轨道健康发展。
五、各种机制的综合运用
了解我国电子商务的发展现状，客观认识我国电子商务发展中存在的问题，研究对策，而提出各种相应的法律机制，并不意味着他们独立发挥作用，而应强调综合作用的发挥。一方面，合同机制、信用机制、监督机制都应以法律的调整为核心，从法律的角度加以有效配合，才能有的放矢，目的都是为了从总体上全方位规范电子商务的发展，统一管理，分级、分类进行个案处理，应对问题的挑战提出对策，综合协调。另一方面，各种机制之间又是互相制约，互相作用的，一定的合同机制的构建、应以信用机制、监督机制加以保障，合同的管理才能得以更有效、更自觉地进行。
同时我们不排除其他行业在介入电子商务领域中对其进行必要的法律调整、权衡利弊，所以，在构建和完善以上主要机制的基础上，也有必要创造出有利于电子商务发展的其他相关配套机制。首次，加快建设适应在传统产业和产品交易中进行电子商务活动的物流体系要充分考虑电子商务发展对传统经济运行方式和商品交易、流通模式带来的革命性改变趋势，建设与之相配套的新的物流体系；其次，发展国际经贸合作，引进外资，加强国际合作，在配备科学立法的基础上，使我国的电子的商务与国际接轨，促进国际经济、文化交流。
总而言之，电子商务发展的明朗前景有赖于构建一套统一的、完整的、配套的法律机制，并逐步完善起来。
注释：
①佚名：《电子商务教程》[EB/OL]，建筑网络世界网，/maindoc/new/commerce/pxyd/
dzswpx/index1.htm，第一章第1页.
②佚名：《电子商务的优势》[EB/OL]，中国营销在线—营销文坛，/happy/jianwang
010.htm，2004年9月4日访问.
③联合国国际贸易法委员会：《电子商务示范法》[Z]，1996年联合国国际贸易法委员会第85次全体大会以51/162号决议通过，第四条.
④人民代表大会常务委员：《中华人民共和国电子签名法》[Z]，北京：第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议，2004-8-28，第三章.
参考文献：
[1]佚名：，《电子商务的优势》[EB/OL]，中国营销在线—营销文坛.
[2]张鹏、邓攀：《“流程再造”的挑战》[EB/OL]，千龙财经，/26/2004/05/28/
1100@2078909.htm，
[3]佚名：《分析电子商务下的知识产权保护》[J]，互联网周刊，1999年第11期.
[4]黄伟斌：《网高一尺，法高一尺》[J],《中山大学学报论丛》，2004年第24卷.
[5]季金奎：《电子商务立法的若干问题》[EB/OL]，中国国家企业网，/yljc/view.asp?
newsid=200447104717974&classid=110.
[6]刘大洪：《论高科技时代民商法的创新》[J]，佛山：《佛山科学技术学院学报》，2003Vol.21No.1.
[7]汪牧青：《电子商务的交易风险与建立商业信用体系》[A]，武汉：创思发展论坛，2003-1-21.
电子合同的基本法律问题范文篇9
（一）中国电子商务法律体系的立法原则
由于电子商务立法调整的是新型的市场交易方式，因此需要有与以往法律不同的新的立法指导原则。这些原则覆盖整部法律，目的是使法律具有一定的伸缩性和前瞻性，尽量避免和减少成文法挂万漏一，僵化死板等弊端。
1功能等效原则。功能等效原则是1996年联合国“电子商业示范法”提出的，这一原则的出现开辟了电子商务立法的新思路，对中国的立法也有很好的借鉴作用。功能等效原则就是在分析有关传统纸质文件的法律要求的目的和作用的基础上，使电子商务技术能够满足这些目的和作用。例如，纸质文件的作用包括以下几个方面：让文件可以被所有人识读，让文件可以被复制；让文件在一段时间内不会被改变；通过签名方式对数据真实性进行认证；让文件以一种官方和法院可以接受的方式出现。就上述纸质文件能起的各种作用而言，电子记录如果满足了一系列技术和法律的要求，就能够在数据的生成、存储和通讯方面提供与纸质文件同等水平的安全保障，甚至在数据来源及内容的认证方面具有更高的可靠性和速度。
2法律与专业技术相结合的原则。电子商务交易的不断发展给电子商务法律体系的构建提出了挑战，电子商务立法要体现技术的发展，同时又要为技术发展提供足够的空间。在中国市场经济尚不完善、行政力量干预市场的现象时有发生的国家，用法律指定某一技术作为电子商务行为有效性依据的做法是不可取的。但是，电子商务发展必须有安全性保障，这就要求法律对电子商务行为所采用的技术至少应达到的功能和最低效果做出详尽的规定，即规定只有使用具有若干技术性能，能够达到一定效果的技术的行为才是有效的，这样达到法律与技术的有机结合，避免了对特定技术的指定带来的弊害，又维持了电子商务行为较高程度的确定性和安全性。
3交易载体无歧视性原则。对于交易载体无歧视性而言，就是指法律对于无论是采用何种媒介、形式和通讯手段进行的市场交易都采取一视同仁的态度，不因交易采用的媒介、形式和通讯手段不同而厚此薄彼。基于传统交易形式的法律规范一般是将书面形式作为默认的交易载体。然而电子形式的交易恰恰是“无纸”交易，不属于传统形式，因而无法享有法律给予纸质媒体的地位和待遇。电子商务立法就是要改变这一状况，不论采用何种载体进行交易，都应得到法律的认可。
（二）电子商务立法调整的核心内容―――电子合同关系
电子商务虽然是个含义广泛的概念，但是它的核心内容仍然是“商务”，即主要以合同形式表现的交易活动。因此，合同关系成了电子商务立法调整的核心内容。在1999―2000年，北京市海淀区法院审理了一起因网上拍卖引起的合同纠纷案，成为中国“网上拍卖第一案”。由于这是一起有关数据电文的电子合同纠纷，中国目前缺少相应的法规，给法院处理这类案子造成困难。法院虽直接依据《拍卖法》判案，而实际上本案的核心仍然是买卖合同成立问题，也就是电子合同的有效性，即法律地位问题，同时也涉及了电子合同的生效要件等其他方面。由于电子合同采用数据电文形式进行信息的通讯和存储，合同法律制度必须进行一系列相应的调整和变革。电子合同载体的“无纸化”与订立过程的“数字化”都对传统合同法产生了一定的冲击，但是，判断合同有效性的基本标准并未改变。因此，在必要的技术保障下，配合全方位的网络基础设施建设，法律完全可以在“非歧视原则”的基础上，赋予电子商务合同充分的有效性，以改善网络经济时代的法律环境。
1电子商务经营者的信息披露义务。电子通讯技术让所有经营者都有机会面对全球的市场，使交易过程变得方便、快捷，这是电子商务的优势。但是，如果电子商务的经营者利用虚拟技术的特点，隐身于电子手段之中，把自身的义务和责任也虚拟了，那就毁掉了一切交易的信用基础。电子合同的订立，依赖于人们对其的认可程度。假使消费者交易的风险疑虑重重，担心成交之后收不到货物，担心商品的质量问题，担心发生纠纷上诉无门，更担心经营者口是心非，卷走货款……那么即使电子商务被炒的再热，网络广告做的再好，网上拍卖再绚丽缤纷，消费者也只是会把电子商务当作一道迷人的风景，不会真正付出。因此，要奠定其信用基础，经营者的信息就显得尤为重要。
2电子合同中的签字与盖章。对于合同书形式而言，签字或盖章是合同成立的法定形式要求，而对于数据电文等其它书面形式，虽然《合同法》未作强制性要求，但是纵观全球电子签名已经成为网上交易的安全与信用的保障。由于中国尚未正式承认电子签名的效力，也没有建立起电子签名的认证制度，当事人即使采用了电子签名也难以达到适当和可靠的安全程度，因此中国《合同法》建议，采用数据电文形式的合同在成立之前，当事人要求签订确认书，签订确认书后合同再成立。然而，所谓签订确认书的方法显然属权宜之计。当事人在以电子合同达成协议之后，又要采用传统的书面形式，这等于给新技术加了一顶旧帽子，违背了电子商务的发展潮流。
3电子合同的生效要件。合同是通过要约和承诺的方式订立的，即一方面对方提出订立合同的意思表示（要约），对方表示同意（承诺），合同就告成立。要约在到达对方即要约生效，而通过因特网订立合同时，要约是通过特定的系统进行接受的，因此，其接受或者到达具有特殊性。电子合同这一新事物的出现，使中国现有的法律（主要指“合同法”）显得相形见绌。中国《合同法》虽然对电子合同做出了一些基本的规定，但是有关电子合同的生效要件等具体规则尚未确定，这正是中国未来电子商务立法需要解决的一大核心问题。当然《合同法》不是专门调整电子合同关系的法律，有关的法律规范比较粗疏、简略在所难免，这也正说明中国需要一部专门的电子商务法，将电子交易真正纳入中国法律规范体系之中。
二、中国电子商务立法所涉及的其它领域
（一）电子商务立法挑战现行税收制度
1当前存在的税收问题。（1）冲击传统国际税收。首先，国际税收管辖权问题，来源地税收管辖权和居民税收管辖权的冲突是电子商务课税的核心问题。发达国家如美国强调居民税收管辖权，而发展中国家由于收入多来自国内，所以强调地域税收管辖权。电子商务的发展使各国对所得来源地的判定发生争议，互联网的远程特性给行使地域税收管辖带来了困难。其次是常设机构的认定。常设机构指一个企业进行全部或部分营业的固定营业场所。在因特网上，传统常设机构概念“有形存在”的标准几乎不再适用。（2）冲击着传统税收征管。在电子商务环境下，产品和服务分类的模糊、常设机构认定困难、交易地不明确等问题给税收政策带来不少冲击，所得税、流转税、关税的征管问题，也使得税收当局难以控制，使得依法纳税变得苍白无力。
2加强电子商务税收征管的对策。针对电子商务所带来的税收问题，借鉴国际先进经验，结合中国实际情况，辅助于管理手段来实现电子商务税收的立法功能。可尝试采用如下对策：（1）建立专门的电子商务税务登记制度。即纳税人在办理上网交易手续后必须到主管税务机关办理电子商务的税务登记，首先由纳税人申请办理电子商务的税务登记，填报《申请电子商务登记报告书》，并提供网络的有关材料，特别是计算机超级密码的钥匙备份。其次，税务机关要对纳税人填报的有关事项严格审核，逐一登记，并要注意为纳税人做好保密工作，最好是建立一个密码钥匙管理系统。（2）制定一档优惠税率，实行单独核算征收。网络贸易能够帮助降低成本，提高效率，因此应采用优惠税率征税。但企业应将通过网络提供的服务、劳务及产品销售等业务单独核算，否则不能享受税收优惠。（3）做好信息的收集、整理和储存，强化征税信息管理。对待电子商务重点是要加强国际信息、情报交流，因为电子商务是一个网络化、开放化的贸易方式，单独一国税务当局很难全面掌握跨国纳税人的情况。只有通过各国税务机关的密切合作，收集来自世界各国的信息情报，才能掌握纳税人分布与世界各国的站点，特别是开设在避税地的站点，以防上网企业偷逃税款。（4）完善现行税法，补充有关对电子商务的税收条款。在制定税收条款时，考虑到中国仍属于发展中国家，为维护国家利益，应坚持居民管辖权与地域管辖权并重的原则，结合电子商务的特征，在中国现行的增值税、消费税、所得税、关税等条例中补充对电子商务征税的相关条款。
（二）电子商务的知识产权保护问题网上知识产权保护涉及到多个方面，主要是网上著作权保护、商业标识（商标、字号以及其它标识）保护等。
1网上著作权保护。在互联网上存在着大量的电子文件、电子新闻、电子书籍以及软件，这些都被任意下载，无疑构成了对原著者的著作权的侵犯。中国已发生多起网上著作权保护纠纷，如作家王蒙等的作品被他人擅自在网上发表所引起的纠纷，引起了广泛关注；而263首都在线网站与《大学生》杂志社之间的关于《考研胜经》的著作权纠纷又再次引起人们的注意，也引起了人们对修改著作法和网络传播法等的议论。有关法律人士认为，目前中国网站及上网人数迅猛增长，而有关法律却是空白，更没有详细的网络传播法。针对本案就如何对网站进行管理，网站如何管理个人主页、个人主页出现侵权行为时网站是否承担连带责任等，都需要法律做出规定。
2网上域名与商标冲突的问题。在国际互联网上从事电子商务就不能不注册域名。1995年下半年国外出现了大量将注册商标在先注为域名的案件，身处世界一体化潮流中的中国亦未幸免，1996年，大量国内企业的商标被他人抢先注册为域名。而近两年来，伴随着电子商务在中国的发展，“域名”与“商标冲突”日益激烈。完善域名管理体制，解决域名争端己成燃眉之急。关于中国电子商务立法所引发的法律问题，不仅仅局限于电子合同、知识产权、税收等方面，全面解决电子商务引发的法律问题，并非易事，需要通过立法和完善现有法律加以规范并开展立法的前瞻性研究。
三、对中国电子商务的立法建议
任何法律的产生，都需要实践的检验。电子商务在中国尚处于发展初期，政府、企业、社会组织和大众对电子商务的认识水平受到很大的限制。当今中国已在较大程度上融入了整个世界之中，电子商务在全球推进的滚滚热浪也辐射到了中国。只有加强立法建设，才能使中国的电子商务在良性的环境中茁壮成长。
（一）筹建权威、高效的立法机构
电子商务的立法工作有两个特点，一是其涉及的利益广泛，牵扯到各个部门、行业以及各种当事人的利益；二是其中的技术性较强，特别是有关计算机通讯网络方面，诸如电子加密、认证等关键性问题，都不是普通法律学家所能透彻理解的。有鉴于此，需要由国家立法机关组织相关专家共同参与、相互配合，既要照顾社会各方面的利益需求，又要考虑到电子商务的技术性特点。具体而言，应改变以往由立法机关授权某一个行政部门组织立法的状况。立法机构应在体现电子商务法技术性特点的前提下，尽量反映各方面的利益与要求，以便充分顺应电子商务活动的规律，使之真正成为电子商务的“促进法”，有利于电子商务在中国的发展。
（二）组织力量、结合电子商务的客观需要，清理、修改阻碍电子商务发展的法律、法规
电子商务法的制定，从形式上看可能仅仅是一部法律或法律的出台，但无论是制定法律、还是修改，实际上都是牵一发而动全身的工作。目前，中国法律中，与电子商务相关的有《刑法》、《合同法》、《著作权法》、《税法》等。在这些法律中，可以适当增加对网络犯罪的处罚条款；增加对网络作品著作权保护的条款；在数字签名、身份认证、合同的格式以及对税收的征管等相关方面可以适当加以明确、补充和完善。从法理解度讲，当前的电子商务立法工作应体现在“破与立”两个方面，既要按照电子商务活动的特点，制定与之相应的法律制度，又要消除、修改原有法律体系中不适应电子商务发展的规范。
（三）积极推进中国自有知识产权软件系统的开发与应用，为相关法律的制定提供硬件基础
自有知识产权软件是发展中国电子商务的基础，对电子商务的安全性、保密性具有决定性作用。在发展中国电子商务的过程中，政府要鼓励自有知识产权软件的开发与应用，建立相关的技术标准，为电子商务立法提供保障。
（四）充分利用国际资源，借鉴学习外国立法经验，注意与国际接轨
由于互联网突破了时空限制，使得电子商务法本身又是有关交易形式的基本规范，它对电子商务交易的运行，犹如国际通用协议一样，具有国际通用性。联合国早在1996年就制定了《电子商业示范法》已经有了多年的实践检验。在不影响中国的利益前提下，尽量向国际规则靠拢，使得中国电子商务方法从一开始就能和国际规则接轨，避免走弯路。
（五）电子商务立法要适合中国的国情
由于电子商务法是调整中国电子商务活动法律，所以其大前提必须是要符合中国国情。而中国现阶段工业化尚未实现；互联网的发展，无论是用户数，网络普及率还是网络规模与应用，都与发达国家存在较大差距：中国网络业在资本投放、经营模式、经营理念、技术创新等方面都有很多的问题没有解决。另外，由于语言上的原因，中文信息资源上网还需付出更大的努力。这些实际情况都制约着电子商务的发展，在立法时也都应该考虑到其中，否则不利于健全法律制度。
电子合同的基本法律问题范文
一、电子商务带来的法律空白亟需填补
（一）电子商务合同问题
电子商务因其独特的技术环境和特点，对传统的合同法带来了冲击，传统的合同法已无法应付电子商务的需要。如对数据电文传递过程中的要约与承诺、合同条款、合同成立和生效的时间地点，以及通过计算机订立的电子合同对当事人是否具有法律效力等一系列法律空白问题，都必须重新研究和探讨。1996年12月，联合国大会通过了《电子商务示范法》，这是世界上第一个关于电子商务的法律，它使电子商务的一系列主要问题得以解决。它赋予“数据电文”等同于“纸张书面文件”的法律地位，规定了数据电文作为“书面文件”、“亲笔签字”或“原件”所需的条件和标准，及其作为法律证据的价值和可接受性。
我国现行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了与《电子商务示范法》类似的规定，将电子数据交换作为书面形式的一种。但《合同法》只是从法律上承认了某些电子形式的合同，具有书面形式合同的法律地位，而对电子签名、电子证据有效的条件等相关概念，尚未作出明确界定。
（二）电子证据问题
电子商务的电子文件，包括确定交易各方权利和义务的各种电子商务合同，以及电子商务中流转的电子单据，这些电子文件在证据法中就是电子证据。电子文件的实质是一组电子信息，它突破了传统法律对文件的界定，具有一定的不稳定性。电子文件由于使用电脑硬盘或软件磁盘性介质，录存的数据内容很容易被改动，而且不留痕迹；另外，由于计算机操作人员的人为过失，或技术和环境等方面的原因，造成文件的丢失、损坏等，使得电子文件的真实性和安全性受到威胁，一旦发生争议，这种电子文件能否作为证据，就成为一个法律难题。
（三）电子支付问题
电子支付包括资金划拨，以及网上银行开展的信用卡、电子货币、电子现金、电子钱包等新型金融服务，它实质上是以数字化信息替代货币的流通和存储，从而完成交易支付的。由于金融电子化，完成交易的各方都是通过无纸的数字化信息进行支付和结算，资金交付也是采用电子货币，通过电子资金划拨的方式进行，因此电子支付的合法性和安全性等，成为新的法律问题。
如电子支付中的签名效力问题，就是需要认真解决的一个问题。我国《票据法》第四条规定：“票据出票人制作票据，应当按照法定的条件在票据上签章，并按照所记载的事项承担票据责任，持票人行使票据权利，应当按照程序在票据上签章，并出示票据。其他票据债务人在票据上签章的，按照票据所记载的事项承担票据责任。”由此可见，这些规定不能直接适用经过数字签章认证的非纸质电子票据的支付和结算方式。因此，修订我国现行的《票据法》，或制定相应的《电子资金划拨法》，是电子商务中支付和结算顺利进行所必需的。
（四）我国电子商务税收法律问题尚待解决
电子商务给税收带来了一系列挑战，现行税法多数是在传统贸易环境背景下建立的，在电子商务环境中有许多税法问题有待解决。例如，现行税法中的概念如何适用于电子商务；《税收征管法》如何应对电子商务这一全新事物；如何在国际税收实践中实现国内法与国际法的协调，使立法意图得到有效的贯彻执行等问题。
二、电子商务税收法律体系的构建
（一）构建电子商务税收法律体系的基本原则
研究和确定我国电子商务税收立法问题，构建我国电子商务税收法律体系，首先要从我国电子商务的实际，以及我国的税收法律体系的实际出发，研究和确定我国电子商务税收立法的基本原则，并在此基础上构建我国电子商务税收法律的基本框架，为电子商务税收立法打下基础。
税法公平原则：按照税法公平原则的要求，电子商务与传统贸易应该适用相同的税法，负担相同的税负。因为从交易的本质来看，电子商务和传统交易是一致的。确定这一原则的目的，主要是为了鼓励和支持电子商务的发展，但并不强制推行这种交易。同时，这一原则的确立，也意味着没有必要对电子商务立法开征新税，而只是要求修改完善现行税法，将电子商务纳入到现行税法的内容中来。
其他方面的原则，包括以现行税制为基础的原则，中性原则，维护国家税收的原则，财政收入与优惠原则，效率和便利原则，以及整体性和前瞻性原则等，在电子商务税收立法中也要充分予以考虑。
（二）明确我国目前电子商务税收立法的基本内容
根据以上原则，以及我国电子商务发展和立法的现实情况，可以明确我国目前电子商务税收立法的主要任务和工作重点，应集中在对现行税收法律法规的修订完善上。在暂不开征新税及附加税的前提下，通过对现行税法一些相关概念、范畴、基本原则和条款的修改、删除、重新界定和解释，以及增加对电子商务适用的相应条款，妥善处理有关电子商务引发的税收法律问题。因此，我国目前电子商务税收立法的基本内容是：
首先，在税法中重新界定有关电子商务税收的基本概念，具体包括“居民”、“常设机构”、“所得来源”、“商品”、“劳务”、“特许权”等电子商务相关的税收概念的内涵和外延。
其次，在税法中界定电子商务经营行为的征税范围，根据国情和阶段性原则，对电子商务征税按不同时期分步考虑和实施。在税法中明确电子商务经营行为的课税对象，根据购买者取得何种权利（产品所有权、无形资产的所有权或使用权），决定这类交易产品属于何种课税对象；在税法中规范电子商务经营行为的纳税环节、期限和地点等。
（三）修改税收实体法
在明确立法原则和基本内容的基础上，根据电子商务的发展，适时调整我国税收实体法。我国税收实体法主要包括流转税法、所得税法及其他税法。在电子商务税收立法中，要根据实体法受到电子商务影响的不同情况，具体考虑对他们的修订、改动、补充和完善。例如，对受电子商务冲击最大的流转税法，可以考虑从两个方面进行修订。在适当的时机，对《增值税暂行条例》及其实施细则、《营业税暂行条例》及其实施细则等法规进行修订，并通过立法程序赋予其更高的法律地位。在对增值税法、营业税法进行修订时，根据电子商务的发展状况，适时增加对电子商务经营活动的相关规定。
（四）进一步完善税收征管法
除考虑建立专门的电子商务登记制度，使用电子商务交易专用发票，确立电子申报纳税方式，确立电子票据和电子账册的法律地位之外，还应明确征纳双方的权利义务和法律责任，以及严格实行财务软件备案制度等问题。
首先，应当在法律中确认税务机关对电子交易数据的稽查权。应在税收条文中明确规定，税务机关有权按法定程序查阅或复制纳税人的电子数据信息，并有义务为纳税人保密。而纳税人则有义务如实向税务机关提供有关涉税信息和密码的备份，并有权利要求税务机关保密。税务机关和纳税人违约均要承担相应法律责任。
其次，应在税法中对财务软件的备案制度作出更明确、更具体的规定。要求对开展电子商务的企业，必须严格实行财务软件备案制度，规定企业在使用财务软件时，必须向主管税务机关提供软件的名称、版本号、超级用户名和密码等信息，经税务机关审核批准后才能使用。
（五）完善电子商务的相关法律
第一，应完善金融和商贸立法。制定电子货币法，规范电子货币的流通过程和国际金融结算的规程，为电子支付系统提供相应的法律保证。
第二，应完善计算机和网络安全的立法，防止网上银行金融风险和金融诈骗、金融黑客等网络犯罪的发生。
第三，完善《会计法》等相关法律，针对电子商务的隐匿化、数字化等特点，会导致计税依据难以确定的问题，可在立法中考虑从控管网上数字化发票入手，完善《会计法》及其他相关法律，明确数字化发票作为记账核算及纳税申报凭证的法律效力。
电子合同的基本法律问题范文篇11
内容提要：电子商务作为一种新型的交易手段和商业运作模式，需要相应的法制环境。本文从法律调理的角度界定了电子商务，并对电子商务立法的概况及其原则进行了深入探讨，进而提出了我国电子商务的立法构想。论文关键词：电子商务立法概况原则构想电子商务起源于20多年前的电子数据交换（ElectronicDataInterchange，简称EDI）。近年来，随着信息技术的迅速发展，微电脑及网络的普及应用，电子商务获得了更好的发展契机。然而，电子商务的发展，除了需要必不可少的技术支持和良好的经济氛围之外，更需要与之相适应的法制环境，这就需要加强电子商务法律对策研究，以建立完备的法律规范体系，用以调整与电子商务有关的各种社会关系。一、电子商务的概念电子商务（E－Commerce）作为一个完整的概念，出现于20世纪90年代初。80年代末，发达国家EDI应用已形成规模，引发了全球范围的“无纸贸易”热潮，同时EDI的大范围应用促进了与商务过程有关的各种信息技术的广泛应用，并从单一技术使用发展到相互补充、相互连接的整体应用，实现了商务运作过程的电子化，这就是电子商务。目前，社会各界对电子商务存在着各种不同的理解。国内外一些专家学者指出，电子商务是指利用电子信息网络，如因特网（Internet）、企业内部网（Intranet）、企业外部网（Extranet）等设施来实现的商品和服务交易的活动。例如，消费者通过网络购物或者享受其他服务，企业与企业之间借助网络进行交易等。还有一些专家则进一步提出，所谓电子商务，主要是指利用电子技术、信息技术及网络互联技术而进行的全部商务活动，包括市场分析、客户联系、商业广告、物资调配、商业销售、银行结算、政府税收、海关通关、投资经营、货物传输、售后服务等。它是包括管理信息系统（MIS）、电子数据交换系统（EDI）、商业增值网（VAN）等系统在内的综合。从这个意义上说，电子商务经历了从早期的EDI业务到当前的因特网业务的发展过程。世界贸易组织（WTO）在其电子商务专题报告中曾指出：“电子商务就是通过电信网络进行生产、营销、销售和流通活动。”笔者认为：电子商务应该是运用电子信息技术，在网络上进行的以电子交易和电子服务为核心的全部商务活动的总和。其中，电子交易是以货品为主要对象的电子交易行为，电子服务则是以服务贸易为主要对象的电子交易行为，它们各自构成独立的电子商务行为，又共同构建了电子商务的基础。在此基础上，电子商务才形成了一个完整的系统结构。电子商务的基本技术特征是利用电子信息技术传输和处理各种商务信息，它的主要商业特征是几乎所有的商务行为都将在计算机互联网上进行。目前，全球的电子商务主要在Internet上进行。电子商务是建立在网络上的以数字形式进行的商务活动。随着电子信息技术的进步和推广应用，社会的信息化程度不断提高，势必会渗透到社会的各个方面，同样也会作用于商业活动的每一个环节，从而形成对传统商业活动的全面变革，最终完成对传统商业活动的全面取代，形成全社会商业活动的电子化、数字化和信息化。在这一发展过程中，社会信息化在商业活动中的作用所产生的各种社会关系必将反映在整个商业活动中，从法律调整的视角审视，应该把广泛意义上的和完整的电子商务活动作为研究探索的对象，即法律调整应作用于电子商务活动的每一个环节和全过程。二、电子商务立法概况电子商务的持续发展需要建立必要的法律框架，以保证电子商务市场中的交易具有统一性及法律上的稳定性。如今，电子商务已发展成为一种世界性的经济活动，它的法律框架自然也不应只局限在一国范围内，而应得到国际社会的认可和遵守。在网络空间中，传统管辖权边界不再适用，也使得哪一国的法律适用于电子商务存在着很大的不确定性，这就迫切需要制定一部统一的国际立法予以解决。联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL，以下简称贸法会）作为国际电子商务立法的中心论坛，积极开展对电子商务法律问题的研究，以推动世界各国的电子商务立法提供统一的法律依据。贸法会探讨有关电子商务的法律问题可以追溯到80年代初。在1982年贸法会的第十五界会议上，正式提出了计算机记录法律价值问题。在第十七界会议上，大会决定将自动数据处理在国际贸易流通上所引起的法律问题这一主题作为优先事项列入其工作计划。从此，贸法会正式开始了对电子商务立法工作的全面研究。贸法会对电子商务立法工作的第一步是解决法庭诉讼程序中使用计算机可读数据作为证据的问题，贸法会在第十八界会议上提出了《计算机记录的法律价值》的报告，还在1990年提出了题为《对利用电子方法拟订合同所涉法律问题的初步研究》的报告。至此，国际上已经努力突破电子商务的签署、书面和认证方面的法律保障。从1991年开始，贸法会下的国际支付工作组（现改名为电子数据交换工作组）开始负责电子商务的法律工作。该工作组在对电子商务的广泛使用引起的法律问题进行审查后，提出有必要在电子商务领域制定世界统一法，并为此作出积极努力。1993年10月工作组在维也纳召开第二十六界会议，大会全面审议了世界上第一个电子商务统一法草案并提出了修改意见，同时工作组认为，鉴于世界上很多国家对电子商务的使用已有法律规定，不同法系的法律不可能很快协调完善，为适应当前国际上对电子商务统一法的迫切要求，统一法应采取较灵活的“示范法（ModelLaw）”形式。1996年6月，贸法会提出了“电子商务示范法”蓝本，为各国电子商务立法提供了一个范本。同年12月，联合国大会通过了《电子商务示范法》。《电子商务示范法》是迄今为止世界上第一个关于电子商务的法律，它的出台，使电子商务的主要法律问题迎刃而解。但由于各国法律制度的差异性，《电子商务示范法》在许多方面都没有作出具体详细的规定，有的只提出了一个总原则，只能留待各国国内法解决。《电子商务示范法》并不是有关国际立法活动的终结，就在进行国际电子商务统一法起草的同时，贸法会已经开始探讨下一步工作，主要集中在：1、计算机环境下货物权利和证券在国际上的流通、转让所涉及的法律问题，并针对电子方法执行物权登记、转让等职能制定规则；2、考虑网络安全问题，以及电子商务用户和服务提供商之间的关系所引起的法律问题；3、着手编制关于电子商务用户之间可供选择的使用示范通讯协议。1998年以来，贸法会还考试了重点在于数字签名和认证许可的模拟法律的制定工作，这必将最终突破电子商务在签署方面和认证方面的法律障碍。与此同时，其他一些国际组织也对电子商务的法律问题进行了大量的调查研究，并制定了一些有关电子商务的“统一规则”或“示范法”。如国际商会于1987年9月通过了《电传交换贸易数据统一行动规则》，并于1997年11月在法国巴黎总部举行世界电子商务会议，就电子商务法律框架进行充分讨论，拟进行相应的电子商务立法。国际海事委员会于1990年通过了《电子提单规则》，欧盟于1997年提出了“欧盟电子商务行动方案”，并为此在网络开放、平等接入、知识产权保护、消费者权益保护、安全认证等方面制定了一系列法规性文件。在国际电子商务立法的大背景下，世界上许多国家和地区也加强了电子商务的立法及修法工作。例如，美国作为电子商务最发达的国家，已有许多州通过了数字签名和身份认证的法律，1999年6月，美国参议院一致通过了使电子签名具有与手写签名同样法律效力的法案，而对电子付款、网络银行、网上下单等，也都着手拟订修法草案；日本为顺应电子商务时代的来临已着手草拟“数字签名法”，另就网络对各业别所造成的流程改变，而致法规亦随之修正部分，则由学术界进行研究中；马来西亚建立了电子商务法律专门工作小组，增补条文已出台，计算机信息作为初级证据已经国会通过；挪威已修改《会计法》及其他相关法规以认可计算机可读记录和凭证来代替传统的记录和凭证的法律效力；新加坡于1998年6月29日通过了电子交易法，从而成为世界上第一个用立法的方式调整电子商务的国家。我国于1999年3月15日通过的《中华人民共和国合同法》也确认了电子商务合同的法律地位，同时相关的电子商务立法工作亦在进行中。我国台湾地区也积极进行各项相关法律修正之研究，例如有关电磁记录法律效力问题之民事诉讼法修正草案已经“立法院”审查通过，另外，“数字签名法”亦正由资策会科技法律中心推动立法中，同时还制定了“台湾电子商务答问法律手册”，以明确电子商务有关法律问题。诸如此类的电子商务立法及修法必将进一步促进国际电子商务统一法的完善，加快世界各国电子商务立法进程。从整个世界范围来看，电子商务立法已是大势所趋。不难预见，电子商务立法将在国际电子商务统一法的基础上逐步深化，日臻完善。三、电子商务立法的原则电子商务立法的原则，就是指贯穿于整个电子商务立法过程中并对电子商务立法起知道作用的基本准则，它反映电子商务法律的基本宗旨，对各类电子商务关系具有普遍性适用意义或司法知道意义，对于统一的电子商务的法律体系，具有统领作用。其功能和目的是为保障各类电子商务法律关系基本要素的稳定和统一，以及保障电子商务交易公平、迅速、效率和安全的基本条件。结合电子商务特点及其立法实践，电子商务立法主要应有以下原则：（一）个人选择原则。希望参加商业交易的各方应当能够以电子方式选择交易方式，应当能够按双方意愿确定他们协议的条款。（二）电子交易的平等待遇原则。电子签名和电子文件应当与传统签名和书面文件具有同等的地位和效力。如果需要把认证许可作为核查文件过程中的一部分，则许可证要求应当是确保可靠性和整体性的最低要求。（三）技术中性原则。电子商务立法在技术上必须是中性、强大的，也就是说，它须使用技术来解决诸如电子签名之类的问题，还必须能够使用随时间推移而出现的心技术。例如，美国一些州所建议和待定的联邦数字签名法明确规定任何保密的，可接受的技术都可制作出有效的数字签名。（四）安全性原则。电子商务的内容涉及多方面的安全问题，如资金安全、信息安全、货物安全、商业秘密等，这是电子商务的首要问题。电子商务安全问题的解决除了建立相应的技术保障体系之外，还必须从安全性角度出发在法律上规范电子阿訇怪那无活动，确认其安全保障体系的地位和安全规划，明确交易各方当事人的法律关系和法律责任，严厉打击各种违法交易行为。这一原则的确立，将有利于保护交易各方的利益和保障整个市场的稳定。（五）保障消费者原则。必须为这种新的电子媒体建立恰当的基于保护消费者的规定，还必须制定国际规则，让消费者可以明确对某一交易应如何操作以及所适用的消费者保护法。同样，还需要制定出具有预见性的保护消费者的法规，以便明确解决争端及实施协议的方式及负责部门。四、我国电子商务立法构想我国电子商务实践和研究起步较晚，其立法相对较为滞后，虽然新合同法已正式承认电子合同的有效性，但我国现行的其他有关法律、法规中尚无相关的内容和规定。然而，随着电子商务的迅速发展，我国现已进入电子商务的推广和运作阶段，研究相应的法律对策，加强电子商务立法，以建立复合电子商务特点的法律制度，将有助于电子商务正常发挥其效益，有助于保障电子商务用户的合法权益。因此，我国应当以《电子商务示范法》及其他国际公认规则为依据，结合我国电子商务发展的实际情况，贯彻电子商务立法的基本原则，进行相应的电子商务立法和修法工作，构建我国的电子商务法律体系。具体来说，我国电子商务法律规范应当包括以下方面的主要内容。（一）电子商务运行模式的选择和规范电子商务运行模式的选择和规范是电子商务法律规范的首要问题。目前，世界上各主要信息技术公司和软件开发商都分别推出各种不同的电子商务方案，它们分别基于各自不同的技术平台和环境，构成不同的运作模式，解决问题的途径也各不相同。一个国家的电子商务建立何种模式、相应的建立何种制度，不仅仅是一个技术方案或一个系统环境的选择，而是牵涉规定国家商业运作的走向，甚至牵涉倒国家积极发展趋势的重大问题，不能够完全放任自流，必须通过法律，将运作模式和基本制度以国家意志的形式固定下来。关于电子商务运作模式的法律规定主要包括：1、电子商务运作模式的规范；2、电子商务基本制度的规范，包括认证制度和密钥管理制度等；3、电子商务运作标准的规范；4、电子支持系统的安全规范；5、信息保密系统的规范。（二）主体资格的确认及权利义务1、卖售人的资格及审定。电子商务法律应明确规定卖售人的资格，并且根据不同的实际情况，设定审查制和准则制等审定方法。在电子商务建设的早起，建立审查制，只有通过法定条件的审定，才有可能在电子商务中作为卖售人参与交易；随着电子商务的不断完善，只要符合了法律规定的条件，就可以作为卖售人参与交易。2、买受人的资格及审定。为了促进电子商务的发展，鼓励公众参与网上交易，任何人只要具备网上交易的能力和有效的网上支付工具，能为自己的交易决定承担相应的法律责任，便可作为买受人参与网上交易活动。3、交易服务机构的资格及审定。交易服务机构是指数字证书认证机构（CA）、密钥管理机构（KM）、信息服务提供商（ISP）、信息提供商（ICP）等，其中CA和KM等机构作为交易的必然参与人，有必要通过法律对其资格条件和审定予以规定，同时为了保证电子商务的安全进行，也需要对参与电子商务的ISP、ICP的资格条件及其审定予以规范。4、交易主体权利义务的规定。电子商务法律应当对参与交易的主体所应享有的权利和应履行的义务明确规定，并使之成为交易主体的自觉行为。（三）电子商务市场的确立和准入1、电子商务市场建立的方法。允许在互联网络上建立各种形式的虚拟市场，例如允许买受人在具备一定条件的前提下，通过自行建立网站建立“虚拟商厦”，也允许ISP、ICP充分利用自身的硬件、软件和法定的服务设立网站、通过租赁招的方式，根据他人的要求提供类似于柜台出租型的服务。2、市场准入及其条件。市场准入的谨慎是保证电子商务交易安全的有效措施之一。在电子商务建设的早期，为确保交易安全，有必要对卖售人进入市场予以规范，即只有当其满足一定条件时，例如对于货品贸易来说，要求卖售人应当具有一定的供货能力，有传输货品的能力及健全的售后服务体系等，才允许进入市场。（四）数字化商务行为及商务文件的法律效力电子商务是一系列数字化商务行为的逻辑过程，数字化商务文件择是数字化商务行为的形式标识和法律后果。在传统商务活动中，这些行为由当事人直接作为，这些文件则由当事人的直接行为而自然发生。但在电子商务中，这些行为往往由计算机完成，文件也由计算机生成，例如当事人的身份数字证书、数字签名、数字时间戳，以及数字合同等，其应当具有的法律效力发生时间及其确认，包括其后作为证据的可信度，合法性等问题都需要由法律予以规范，从而保证数字化商务行为及商务文件与传统的商业行为及其文件具有对等的效力。（五）电子商务商业行为的规范1、电子商务的操作规程。网上交易不同于传统的交易，其具体操作规程应当通过法律予以规定；2、电子商务的行为规范。网上交易必须要在良好的行为规范环境中进行，通过制定行为规范，引导公众正当的电子商务行为，维护网上交易秩序；3、禁止电子商务的不正当竞争。电子商务的便利为不正当竞争行为提供了条件，电子商务法律要在原有禁止不正当竞争的基础上赋予其特殊的内涵，以适应调整电子商务行为的需要；4、预防和惩治电子商务犯罪活动。电子商务犯罪活动具有不同于一般犯罪活动的特殊性，电子商务法律作为刑法的必要补充，应当预防、惩治犯罪活动。（六）电子结算的规范1、电子结算方式的法律规范，其中包括对电子结算的体制和基本模式、电子银行的建设、支付网点的建立、电子结算结果的法律效力等规范；2、电子结算工具的法律规范，其中包括对电子结算工具的形式和法律效力、电子结算工具的发行和使用等规范；3、电子票据、电子货币的法律规范，其中包括对电子货币、电子票据的产生、电子货币和电子票据的流通、电子货币和电子票据的法律效力等的规范。（七）电子纳税的规范依法纳税是公民的基本义务之一，在电子商务中任何都应严格地自觉履行纳税义务。1、电子纳税的标准及其实现，其中包括电子纳税的依据、纳税的标准、纳税义务人、税款的缴纳等；2、电子纳税，其中包括电子纳税的规划和建设、纳税网关的建设和使用，电子纳税的工作规程，电子纳税法律效力等。（八）知识产权的保护和管理电子商务知识产权是电子商务法律规范的主要任务。1、网上知识产权的确认，其中包括网上知识产权所有及所有人的认定，网上知识产权合法性、有效性的认定等；2、网上知识产权的使用，其中包括网上知识产权的合理使用，网上知识产权的有效使用等；3、网上知识产权的侵害及制裁，其中包括侵权的认定规则和认定方法，侵权的证明，侵权的制裁等。（九）争议和纠纷的解决1、争议和纠纷解决的方式方法，其中主要包括解决争议和纠纷的途径，解决争议和纠纷的机构，解决争议和纠纷的方式等；2、电子证据，其中包括电子证据的法律效力，电子证据的来源，电子证据的保全等；3、法律救济，其中包括法律救济的形式、内容，法律救济的实现等。另外，电子合同的认定，电子广告的管制，网络信息内容的过虑要求及电子商务隐私权的保护等都需要从法律上予以规范。目前，我国对电子商务法律问题的研究还不够深入，在现有基础上，可根据情况适时制定有关电子商务方面的一些专门立法，譬如《电子合同规则》、《电子提单规则》、《电子证据规则》、《数字签名法》等单行法规。同时，对现行法律体系中涉及倒电子商务的相应法律要作出修改和补充，以使现行法律体系能更好地保障和促进电子商务的发展。待时机成熟时，我国应当制定统一的《电子商务法》，从而构建完备的电子商务法律体系，为电子商务在我国的稳定和迅速发展提供完善的法律保障。「主要INTERNET与电子商务的有关法律问题》，载《知识产权论丛》（第1卷），中国政法大学出版社1999年版。蒋坡：我国电子商务法律调整问题，载《政治与法律》2000年第1期。李晓安：亟待建立电子商务法律机制，载《法学杂志》2000年第2期。
电子合同的基本法律问题范文篇12
法律是社会关系的调节器，没有宏观的法律环境作支撑，电子商务只能是空中楼阁，根本不可能广泛应用。在传统的计划经济体制下形成的法律体系面对电子商务的冲击时，已显得力不从心。尽快地完善电子商务交易的法律法规，强化电子商务的安全管理，规范买卖双方和中介机构的交易行为，明确交易各方当事人的法律关系和法律责任，严厉打击各种违法交易行为，对电子商务的发展至关重要。
一、发展电子商务面临的主要法律问题
电子商务是建立在计算机网络基础上的极具变革性的商业运营模式。随着Internet的发展，Internet已成为全世界规模最大、信息资源最丰富的计算机网络。Internet本身具有的开放性、全球性、虚拟性、自由性的特点，也成为电子商务的内在特征。电子商务的本身属性决定了它必然会冲击原有的法律体系，出现一系列新的法律问题。
1．电子交易的安全性问题
电子交易的安全性问题是阻碍电子商务发展的最大问题。国内不少专家学者认为，电子商务是Internet技术应用的全新方向，是建立在技术性的网络系统基础上，它源于技术，因此，电子商务发展中出现的问题也只有技术的提高才能解决，即通过防火墙、加密技术、数字签名、身份认证等技术，来确保网上信息流的保密性、完整性和不可抵赖性。但是，就目前而言，技术的提高并没有解决电子商务的安全问题。应用比较广泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接层技术(SSL：SecuritySocketLayer)有明显的安全隐患。而于1996年2月，由VISA与MASTERCARD两大信用卡国际组织共同发起的保障在Internet上进行安全电子交易的Scr协议(SecurityElectronicTransation)虽然比较好地解决了现阶段的电子商务交易的安全问题。但是，实践证明，纯技术性的防范手段不能对各种恶意攻击和网络犯罪起永久性的制约作用。只有法律和技术的双管齐下，才能维护和保障电子商务的稳健发展。
2．电子合同的法律问题
电子合同是数字化的，根本不同于传统的书面合同，这使得电子合同效力的认定及操作问题变得非常复杂。
我国电子商务立法中仅有《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第11条关于书面形式包括“数据电文”及第33条关于当事人采用数据电文订立合同可以“要求签订确认书”的规定。前者承认了电子合同的合法性，后者涉及电子合同生效的要求，是对电子合同法律效力实现方式的一种有益探索。另外，《合同法》第16条、第26条规定了电子合同的生效时间、承诺的生效时间及合同成立地点，但是仅有以上几点，电子合同仍无法操作。
为解决电子合同的法律问题，中央有关部门及地方如上海、广州等城市纷纷颁布了一些法律法规。这固然是对电子合同法律问题的探索和尝试，然而，法出多门，必然与电子商务的无界性和自由性相冲突，最终还是阻碍电子商务的发展。
3．电子商务认证的法律问题
数据资讯的商业化应用，使得认证机构(CA:CertificateAuthority)的服务成为电子商务的必需，否则，电子商务交易形式就可能因为缺乏中介信用而无法发展。
认证机构的核心职能是发放和管理用户的数字证书，它提出的是经过核实的、交易双方都关心的基本信息和信用证明，通常包括交易人是谁、在何处、以何种方式电子签名、其信用状况如何等。
目前，有不少地区、部门甚至企业都建立起认证中心，存在不少的隐患：一、认证机构是一种专业化的信息服务机构，并非一般的实现某种商业利润的机构。它对交易各方负有特殊的职业义务，这种义务是一种社会责任，是一种伦理道德。一旦出现认证机构偏袒交易一方或出卖交易方的信用信息等不公现象，法律有何规定?二、从营业目的来看，认证机构属于公共企业，以向全社会提供电子商务交易信用为已任，并非追求单纯的经济利润为已任。它的利润来自其规模化的业务服务。
国内许多专家学者认为，目前，司法公证应介入电子商务，充当认证机构的角色，以避免电子商务法未出台前发生认证机构的法律纠纷。但这对司法公证部门的信息化建设提出了更高的要求。
4．知识产权问题
电子商务的无形化使知识产权保护更加艰难。
网络上的诸如域名、网页上各种各样的文章、图像、声音、软件及网页的商标所涉及的商业秘密等都会牵涉到专利权、商标权、版权、著作权等知识产权问题。因此，保护知识产权与发展电子商务有着密切的联系。
国际组织包括世界知识产权组织、世界贸易组织和联合国国际贸易法委员会纷纷制定了有关的条约，来保护知识产权。如1996年世界知识产权组织通过的《版权条约》，1996年6月联合国国际贸易法委员会通过的《电子商务示范法》(ModelLawonElectronicCommerce)。
5．隐私问题
最近，美国《商业周刊》进行了一项有关电子商务的隐私权方面的调查。结果显示，大多数人担心个人隐私外泄，而且很多人把拒绝电子商务归究于个人隐私的无法保障。因此，在个人隐私问题上，各国政府应相互配合，在法律层次上和技术层次上进行广泛合作，寻找出现尊重个人隐私，又允许个人自由，同时也允许政府以恰当方式进行管理的最佳方式。
6．电子商务的管辖权问题
因电于商务具有全球性和开放性的特点，使各国政府都非常关心电子商务的管辖权。各国政府都希望本国法院扩大管辖权，以维护本国利益。如果管辖权问题处理不当，定会引来各国问不必要的纠纷。因此，各国应相互协调，以国际法的形式确立电子商务管辖权的操作规则。
当然，电子商务在发展过程中遇到的法律问题远不止上面几个问题，还有如电子商务运营模式的法律保护、电子商务的税收等问题，这都需要人们以务实的态度逐一加以克服。
二、借鉴国外电子商务的立法经验
国外的电子商务的法律建设伴随着电子商务的发展已经走过多年的路程。
如果没有一个成熟的、统一的法律系统来仲裁电子商务的各种纠纷，人们对电子商务就会望而却步。世界各国多年的立法实践经验成果相当丰富，我们应充分借鉴和吸收成功经验，服务于中国的电子商务立法。
三、电子商务立法的基本原则
1．立足于国际立法趋同的取向
力争与国际立法趋同是由电子商务的无界性和自由性决定的。中国电子商务立法只有争取与国际立法接轨，才能参与全球性的经济竞争。新加坡的《电子交易法案》几乎全部吸收了《电子商务示范法》的有关规定，同时根据《电子商务示范法》的精神增加了一些内容，如网络服务提供者责任、认证机构及数字签名的法律标准和验证、电子记录和签名的政府作用等；像《美国电子商务纲要》第四原则所述，政府应该承认Internet的独一无二的特征，现有的法律规章凡属可能妨碍电子商务发展者均应修订。
2．研究《电子商务示范法》尚未涉及的问题
《电子商务示范法》尚未涉及的法律问题，一般指未发出通知或通知错误的责任问题、电子提单问题、合同订立的时间和地点、要约和承诺问题，还有税收、金融、信息安全、市场准入、知识产权、司法管辖和国际协助消费者权益保护问题等。
此外，中国的电子商务立法还应遵守以下原则：
1．体现国家意志，把国家利益放在第一位；
2、有利于电子商务发展，而不是制约和阻碍；
3．立法要有远见，要科学、更具可操作性；
